Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 24.02.2011 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

хранением серии 01, выпущенных эмитентом в соответствии с условиями решения о размещении ценных бумаг, а также решения о выпуске ценных бумаг и проспекта ценных бумаг.

Гарантия предоставляется гарантом эмитенту в соответствии с договором о предоставлении государственной гарантии Республики Хакасия от 19 июня 2007 г. №32-д, заключённым между гарантом и эмитентом в обеспечение надлежащего исполнения эмитентом обязательств по выплате купонного дохода и номинальной стоимости облигаций при погашении облигаций перед физическим и юридическим лицами – владельцами облигаций.

Согласно пункту 1.2 государственной гарантии по гарантии гарант обязуется уплатить по письменному требованию владельцев облигаций в порядке и размере, установленными гарантией, денежную сумму в валюте Российской Федерации в случае неисполнения эмитентом обязательств по облигациям, в том числе обязательств по погашению основного долга по облигациям в сумме 380 000 000 рублей и по выплате купонного дохода по облигациям в сумме 125 400 000 рублей.

В соответствии с пунктом 3.8 государственной гарантии в случае  признания требования  владельца  облигаций обоснованным  гарант в срок не позднее 60 дней с даты предъявления данного требования  обязан исполнить  обязательства по гарантии,  перечислив денежные средства  в размере, признанном для исполнения, на банковский счет  владельца облигаций  в соответствии со сведениями  о банковских реквизитах, указанными  с требовании об исполнении обязательств  по облигациям.

Согласно пункта 3.10 государственной гарантии  мотивированное уведомление об отказе в удовлетворении требований  об исполнении  обязательства по облигациям должно  быть направлено  гарантом  владельцу облигаций  в течение 60 дней  с даты предъявления  владельцем облигаций гаранту  требования  об исполнении обязательств по облигациям.

11 июня 2010  года  КИТ Финанс  ИБ (ООО) направило в адрес Правительства Республики Хакасия требований № 03/87  об исполнении  не позднее 60 рабочих  дней с даты  получения настоящего требования   произвести платежи  по выплате купонного  дохода  за восьмой  купонный период  в сумме 4 250 100  рублей (том 2, л.д. 26-29).

Письмом  от 12.08.2010 № 452 ОАО «Ипотечное агентство  жилищного строительства Российской Федерации»  сообщило, что не отказывается  от исполнения обязательства по выплате купонных доходов  и номинальной стоимости  неконвертируемых документальных процентных облигаций  (том 2, л.д. 129).

Полагая, что в результате неисполнения ОАО «Ипотечное агентство жилищного строительства Республики Хакасия» обязательств по выплате купонного дохода за восьмой купонный период у КИТ Финанс ИБ (ООО) возникло право требовать исполнение данного обязательства от гаранта, истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

     Согласно статье 307 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

В соответствии со статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

В соответствии со статьей 816 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях, предусмотренных законом или иными правовыми актами, договор займа может быть заключен путем выпуска и продажи облигаций.

Облигацией признается ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента. Облигация предоставляет ее держателю также право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права.

Из положений статей 810, 811 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что заемщик обязан возвратить заимодавцу полученную сумму займа в срок и в порядке, которые предусмотрены договором займа. Если иное не предусмотрено законом или договором займа, в случаях, когда заемщик не возвращает в срок сумму займа, на эту сумму подлежат уплате проценты в размере, предусмотренном пунктом 1 статьи 395 Кодекса, со дня, когда она должна была быть возвращена, до дня ее возврата заимодавцу независимо от уплаты процентов, предусмотренных пунктом 1 статьи 809 Кодекса. Если договором займа предусмотрено возвращение займа по частям (в рассрочку), то при нарушении заемщиком срока, установленного для возврата очередной части займа, заимодавец вправе потребовать досрочного возврата всей оставшейся суммы займа вместе с причитающимися процентами.

Исходя из норм статей 810, 811, 816 Гражданского кодекса Российской Федерации и условий Решения о выпуске ценных бумаг (пункты 7.3, 9.1, 9.2., 9.3, 9.4, 9.7), эмитент (ОАО «Ипотечное агентство жилищного строительства Республики Хакасия») обязался выплатить купонный доход по облигациям в сроки и порядке, предусмотренные этими условиями.

Факт нарушения эмитентом сроков и порядка выплаты купонного дохода по облигациям за восьмой купонный период установлен вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Республики Хакасия от 13 мая 2010 г. по делу №А74-997/2010.

Сумма купонного дохода за восьмой купонный период названным решением суда взыскана с основного должника в пользу истца.

На основании указанного решения выдан исполнительный лист.

Обратившись в арбитражный суд с требованием к субсидиарному должнику, истец основывает свои требования на положениях пункта 1 статьи 399 Гражданского кодекса Российской Федерации, согласно которым если основной должник отказался удовлетворить требование кредитора или кредитор не получил от него в разумный срок ответ на предъявленное требование, это требование может быть предъявлено лицу, несущему субсидиарную ответственность.

Как следует из материалов дела,  Правительство Республики Хакасия предоставило ОАО «Ипотечное агентство жилищного строительства» государственную гарантию № 33-д от 19.06.2007, в которой закреплено, что гарантия предоставляется гарантом эмитенту в соответствии с договором о предоставлении государственной гарантии Республики Хакасия от 19.06.2007 № 32-д, заключенным между гарантом и эмитентом, в обеспечение надлежащего исполнения эмитентом обязательств по выплате купонного дохода  и номинальной стоимостью облигаций при погашении облигаций перед физическим и юридическим лицами – владельцами облигаций.

Согласно пункту 1.2 Государственной гарантии по гарантии гарант обязуется уплатить по письменному требованию владельцев облигаций  в порядке и размере, установленными Гарантией, денежную сумму в валюте Российской Федерации в случае неисполнения эмитентом  обязательств по облигациям, в том числе обязательств по погашению основного долга по облигациям в сумме 380 000 000 рублей и по выплате купонного дохода  по облигациям в сумме 125 400 000 рублей.

В соответствии со статьей 363 Гражданского кодекса Российской Федерации при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя. Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства.

Согласно пункту 1 статьи 399 Гражданского кодекса Российской Федерации до предъявления требований к лицу, которое в соответствии с законом, иными правовыми актами или условиями обязательства несет ответственность дополнительно к ответственности другого лица, являющегося основным должником (субсидиарную ответственность), кредитор должен предъявить требование к основному должнику.

Если основной должник отказался удовлетворить требование кредитора или кредитор не получил от него в разумный срок ответ на предъявленное требование, это требование может быть предъявлено лицу, несущему субсидиарную ответственность.

Кредитор не вправе требовать удовлетворения своего требования к основному должнику от лица, несущего субсидиарную ответственность, если это требование может быть удовлетворено путем зачета встречного требования к основному должнику либо бесспорного взыскания средств с основного должника.

Следовательно, для  предъявления требования  к  субсидиарному должнику  необходимо наличие  следующих условий:  предъявление требования к основному должнику; отказ или уклонение основного должника от удовлетворении требования.

Кроме того, пунктами 2, 3 данной статьи использование субсидиарной ответственности ограничено. Она становится невозможной, если требование кредитора  может быть удовлетворено путем зачета или бесспорного взыскания средств с основного должника.

Государственная (муниципальная) гарантия представляет собой не поименованный в главе 23 "Обеспечение исполнения обязательств" Гражданского кодекса Российской Федерации способ обеспечения исполнения гражданско-правовых обязательств, при котором публично-правовое образование дает письменное обязательство отвечать за исполнение лицом, которому дается гарантия, обязательств перед третьими лицами полностью или частично (пункт 1 статьи 115 Бюджетного кодекса  Российской Федерации, пункт 1 статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации).

К правоотношениям, возникающим в связи с выдачей государственных (муниципальных) гарантий, применяются нормы статей 115 - 117 Бюджетного кодекса Российской Федерации, устанавливающие особенности правового регулирования указанных правоотношений и обуславливаемые спецификой их субъектного состава, общие положения Гражданского кодекса Российской Федерации о способах обеспечения исполнения обязательств (статья 329 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Как следует из материалов дела, ООО «Композиция – Управление активами» направило в адрес  ОАО «Ипотечное агентство  жилищного строительства  Республики Хакасия  требование № 6 об обязании не позднее 5 рабочих дней    с даты получения настоящего требования  произвести  платежи по выплате купонного дохода за восьмой  купонный период в сумме 4 250 100 рублей (том 2, л..д. 18-19). Как следует из материалов дела, доказательств получения требования должником не представлено, квитанция об отправке не может быть признана  доказательством, подтверждающим получение требования.  Опись почтового отправления не составлена. Таким образом, оснований полагать, что должник в разумный срок не ответил на предъявленное требование (статья 399 Гражданского кодекса Российской Федерации) у суда не имелось.

11 июня 2010  года  КИТ Финанс  ИБ (ООО) направило в адрес Правительства Республики Хакасия требований № 03/87  об исполнении  не позднее 60 рабочих  дней с даты  получения настоящего требования   произвести платежи  по выплате купонного  дохода  за восьмой  купонный период  в сумме 4 250 100  рублей (том 2, л.д. 26-29). Указанное требование получено Правительством Республики Хакасии 22 июля 2010 года (том 2, л.д. 30).

В соответствии с пунктом 3.8 государственной гарантии в случае  признания требования  владельца  облигаций обоснованным  гарант в срок не позднее 60 дней с даты предъявления данного требования  обязан исполнить  обязательства по гарантии,  перечислив денежные средства  в размере, признанном для исполнения, на банковский счет  владельца облигаций  в соответствии со сведениями  о банковских реквизитах, указанными  с требовании об исполнении обязательств  по облигациям.

Согласно пункту 3.10 государственной гарантии  мотивированное уведомление об отказе в удовлетворении требований  об исполнении  обязательства по облигациям должно  быть направлено  гарантом  владельцу облигаций  в течение 60 дней  с даты предъявления  владельцем облигаций гаранту  требования  об исполнении обязательств по облигациям.

В 60-дневный срок обязательство по гарантии не исполнено. Вместе  тем, письмом  от 12.08.2010 № 452 ОАО «Ипотечное агентство  жилищного строительства Российской Федерации»  сообщило, что не отказывается  от исполнения обязательства по выплате купонных доходов  и номинальной стоимости  неконвертируемых документальных процентных облигаций  (том 2, л.д. 129).

Таким образом, поскольку ОАО «Ипотечное агентство  жилищного строительства Российской Федерации» - основной должник признал требование  по обязательству по  выплате купонных доходов  и номинальной стоимости  неконвертируемых документальных процентных облигаций, то суд первой инстанции правильно пришел к выводу о том, что   применение субсидиарной ответственности к гаранту исключается, поскольку согласно статье 399 Гражданского кодекса Российской Федерации требование к субсидиарному ответчику предъявляется в случае его отказа удовлетворить  требования кредитора.

Арбитражным судом установлено, что истцу выдан исполнительный лист на принудительное исполнение основным должником – ОАО «Ипотечное агентство жилищного строительства Республики Хакасия» обязательств, исполнение которых истец требует от субсидиарного должника – Правительства Республики Хакасия.

Истец в апелляционной жалобе  указывает, что возможности бесспорного списания денежных средств со счета  основного должника. КИТ Финанс ИБ (ООО) не имеет, а иного обеспечения исполнения денежного обязательства, кроме как государственная гарантия Республики Хакасия, не имеется;  КИТ Финанс ИБ (ООО) не располагает возможностью получения информации о расчетных счетах основного должника – ОАО «Ипотечное агентство жилищного строительства Республики Хакасия».

Безусловно, истец не обязан доказывать отсутствие денежных средств у должника. Вместе с тем, необходимо учитывать следующие обстоятельства.

В частях 2 и 5 статьи 70 Федерального закона от 02 октября 2007 г. №229-ФЗ «Об исполнительном производстве» установлено, что перечисление денежных средств со счетов должника производится на основании исполнительного документа и (или) постановления судебного пристава-исполнителя без представления в банк или иную кредитную организацию взыскателем или судебным приставом-исполнителем расчётных документов. Банк или иная кредитная организация, осуществляющие