Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 24.03.2011 по делу n А33-1957/2010. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«25» марта 2011 года

Дело №

А33-1957/2010

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена «22» марта 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен          «25» марта 2011 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Дунаевой Л.А.,

судей: Бычковой О.И., Демидовой Н.М.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Сызранцевой И.А.,

при участии:

от заявителя (общества с ограниченной ответственностью Фирма «Тамара»): Сашенькина А.Ю., представителя по доверенности от 29.09.2010;

от ответчика (Инспекции Федеральной налоговой службы по Советскому району г. Красноярска): Ицких Л.М., представителя по доверенности от 04.02.2011 №04/14; Гилевой Т.Б., представителя по доверенности от 11.01.2011 № 04/04;

от ответчика (Управления Федеральной налоговой службы по Красноярскому краю): Ицких Л.М., представителя по доверенности от 04.02.2011 №04/14,

рассмотрев апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью Фирма «Тамара», Инспекции Федеральной налоговой службы по Советскому району г. Красноярска

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от «28» октября 2010 года по делу № А33-1957/2010, принятое судьей Лапиной М.В.,

установил:

общество с ограниченной ответственностью Фирма «Тамара» (далее – заявитель, общество, ООО «Тамара») обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением, измененным в порядке, предусмотренном статьей 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к Инспекции Федеральной налоговой службы по Советскому району г. Красноярска (далее – ответчик, налоговый орган, Инспекция):

1. о признании недействительным решения от 06.11.2009 № 43 в части доначисления:

3 773 387 рублей 82 копеек налога на прибыль организаций (далее – налог на прибыль), зачисляемого в федеральный бюджет;

6 555 875 рублей 42 копеек налога на прибыль, зачисляемого в бюджет Красноярского края;

3 652 858 рублей 75 копеек налога на прибыль, зачисляемого в бюджет Республики Хакасия;

2 330 654 рублей 51 копейки налога на добавленную стоимость (далее – НДС);

832 107 рублей 84 копеек пени за несвоевременную уплату налога на прибыль, зачисляемого в федеральный бюджет;

1 527 841 рублей 63 копеек пени за несвоевременную уплату налога на прибыль, зачисляемого в бюджет Красноярского края;

804 574 рублей 72 копеек пени за несвоевременную уплату налога на прибыль, зачисляемого в бюджет Республики Хакасия;

597 354 рублей 79 копеек пени за несвоевременную уплату налога на добавленную стоимость;

привлечения к налоговой ответственности, предусмотренной:

пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафов, в том числе: по налогу на прибыль в сумме 2 786 501 рубля 78 копеек, по НДС в сумме 388 571 рубля 77 копеек;

пунктом 1 статьи 126 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа в сумме 32 650 рублей;

2. о признании незаконными действий налогового органа по использованию незаконно собранной (полученной) информации, содержащейся в протоколах осмотра (обследования) помещений контрагентов ООО «Тамара», а именно:

протоколе осмотра территорий от 08.08.2008 № 685;

протоколе осмотра территорий от 29.09.2008 № 78;

протоколах осмотра территорий от 14.07.2008 № 06-126/1, от 11.12.2008 №121;

протоколах осмотра территорий от 08.12.2008 № 38, от 11.12.2008 №121;

протоколе осмотра территорий от 16.12.2008;

протоколах осмотра территорий от 18.07.2007 № 299, от 19.05.2009 № 51;

протоколах обследования от 09.06.2009, от 22.05.2009;

протоколе осмотра территорий от 11.12.2008 № 116;

протоколах осмотра территорий от 29.10.2008 № 338, от 06.02.2009 № 12;

протоколах осмотра территорий от 03.12.2008 № 93, от 06.02.2009 № 24, от 19.12.2007 №856;

протоколах осмотра территорий от 29.08.2008 № 62, от 21.04.2008 № 89;

протоколах осмотра территорий от 15.06.2009, от 08.08.2008 № 14, от 09.09.2009 №№86, 87, 88;

протоколе осмотра территорий от 19.03.2009.

3. о признании незаконными действий налогового органа по использованию незаконно собранной (полученной) информации об операциях на расчетных счетах контрагентов общества с ограниченной ответственностью Фирма «Тамара»: обществ «Ника», «Кобус», «Онтара», «Регион Пром», «Артег», «Ромус», «Эльбрус», «Фобос», «Альтернатива», «Бонус Плюс», «Туим», «Пегас», «Слим»;

4. о признании незаконными действий налогового органа по использованию незаконно собранной (полученной) информации, содержащейся в протоколах допроса руководителей контрагентов ООО «Тамара», а именно:

протоколе допроса Михайлиной Н.В. (ранее до вступления в брак Тарабукиной) от 30.06.2009  № 420;

протоколах допроса Федотко А.В. от 07.08.2008, от 26.01.2009 №14, от 30.01.2009 №17;

протоколе допроса Туктаровой от 06.08.2007;

протоколах допросов Абраменко М.Б. от 13.01.2009 № 6, от 19.02.2008 № 12, от 02.02.2009 №16;

протоколе допроса Можейко А.С. от 19.04.2007;

протоколе допроса Дергачева Е.О. от 28.08.2008;

протоколе допроса Павлова от 18.02.2008 № 47;

протоколе допроса Ключникова от 14.01.2008;

протоколах допроса Блинкова А.А. от 31.07.2008 № 55, от 27.08.2008 № 25;

протоколах допроса Матуско М.И. от 15.01.2009, от 15.12.2008 № 175, от 19.05.2008 № 156;

протоколах допроса Федорова Д.В. от 16.10.2008 № 198, от 29.07.2009 № 323;

протоколе допроса Абрамовой М.И. от 12.05.2008 № 157;

протоколе допроса Глотова А.В. от 29.09.2008 № 184;

пояснениях Рубцова А.В. от 26.06.2009, протоколе допроса Рубцова А.В. от 24.09.2009;

пояснениях Шин О.А. от 31.10.2008;

протоколе допроса Терешкова В.В. от 02.08.2008 № 1;

5. об обязании налогового органа устранить нарушения прав заявителя, выразившиеся в использовании в решении от 06.11.2009 № 43 информации, полученной в нарушение федерального законодательства, путем ее исключения из доказательственной базы в деле о налоговом правонарушении,

к Управлению Федеральной налоговой службы по Красноярскому краю (далее – Управление) о признании недействительным решения от 01.02.2010 №12-0112.

Арбитражным судом Красноярского края по делам №А33-1956/2010, №А33-1955/2010, №А33-2340/2010 определениями от 16.03.2010 и по делу №А33-2233/2010 определением от 16.04.2010 указанные дела объединены с делом №А33-1957/2010 в одно производство.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 28 октября 2010 года заявленные требования удовлетворены частично; решение от 06.11.2009 № 43, вынесенное Инспекцией Федеральной налоговой службы по Советскому району г. Красноярска, решение от 01.02.2010 №12-0112, вынесенное Управлением, признано недействительным в части доначисления налога на прибыль за 2006 год в сумме 2 108 880 рублей, за 2007 года в размере 8 674 032 рублей, пеней в сумме 2 449 341 рубля 73 копеек, привлечения к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации за неуплату налога на прибыль в виде штрафа в  размере 2 156 582 рублей 40 копеек. В удовлетворении заявления в остальной части отказано.

Не согласившись с данным решением, Общество и Инспекция обратились в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами.

Общество в апелляционной жалобе просит решение суда первой инстанции в части отказа в удовлетворении заявления отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований, ссылаясь на следующие основания:

- Инспекцией и Управлением допущены существенные нарушения условий процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки и апелляционной жалобы Общества, что со стороны Инспекции выразилось в непредставлении представителям Общества возможности до рассмотрения материалов проверки ознакомиться с ними; в свою очередь, Управление неправомерно, не смотря на волеизъявление налогоплательщика (ООО «Тамара») рассмотрело апелляционную жалобу на указанное решение Инспекции в отсутствие представителей налогоплательщика, тем самым нарушив права налогоплательщика, что в соответствии со статьей 101 Налогового кодекса Российской Федерации является безусловным основанием для отмены решения от 01.02.2010 №12-0112;

- налоговый орган неправомерно произвел доначисление налога на прибыль, ограничившись лишь проверкой данных бухгалтерского (синтетического) учета, поскольку из материалов дела не следует, что затраты по спорным контрагентам были действительно учтены Обществом в расходах, уменьшающих налоговую базу по налогу на прибыль.

Представитель Общества в судебном заседании доводы апелляционной жалобы поддержал.

Инспекция с доводами апелляционной жалобы не согласилась по основаниям, изложенным в отзыве. Представитель Инспекции в судебном заседании заявила ходатайство о приобщении к материалам дела в качестве доказательств документов  налогового учета по доходам и расходам            ООО «Тамара».

Суд апелляционной инстанции, руководствуясь статьями 159, 184, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, учитывая, что доказательства представлены для обоснования возражений относительно доводов апелляционной жалобы, которые в суде первой инстанции не заявлялись, вынес протокольное определение об удовлетворении ходатайства.

Инспекция считает решение суда первой инстанции в части удовлетворенных требований Общества подлежащим отмене на том основании, что Общество не доказало правомерность расходов, уменьшающих налоговую базу при исчислении налога на прибыль, связанных с приобретением векселей, так как выездной проверкой и в судебном разбирательстве установлено, что первичные документы, представленные налогоплательщиком в подтверждение реальности этих затрат, не отвечают требованиям достоверности, поскольку подписаны Мосиным М.Г. за вознаграждение, сделки с ценными бумагами между  ним и обществом фактически не производились, реально приобретением и реализацией векселей Мосин М.Г. не занимался.

Представители Инспекции и Управления в судебном заседании указанные доводы апелляционной жалобы поддержали.

Заявитель с доводами жалобы не согласился, привел основания, изложенные в отзыве на нее.

Апелляционная жалоба рассмотрена в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Законность и обоснованность решения суда первой инстанции проверяется в соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в пределах доводов апелляционной жалобы.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

Инспекцией проведена выездная налоговая проверка ООО «Тамара» по вопросам соблюдения законодательства о налогах и сборах за период с 01.01.2006 по 31.12.2008.

В ходе проверки налоговым органом, в том числе были осуществлены такие мероприятия налогового контроля, как: направлены  в кредитные учреждения запросы о предоставлении выписки (выписок) по операциям на счете (счетах) организации в отношении контрагентов налогоплательщика (обществ «Альтернатива», «Бонус Плюс», «Кобус», «Ника», «Онтара», «Пегас», «Артег», «Ромус», «Слим», «Туим», «Фактория», «Эльбрус», «РегионПром»); проведены осмотры помещений по юридическим адресам контрагентов Обществ («Альтернатива», «Бонус Плюс», «Кобус», «Ника», «Онтара», «Пегас», «Артег», «Ромус», «Слим», «Туим», «Стандарт», «Эльбрус», «РегионПром»; получены объяснения руководителей названных обществ.

По результатам выездной налоговой проверки составлен  акт  от 31.08.2009 № 33, в котором установлена неполная уплата НДС, налога на прибыль организаций в результате получения обществом необоснованной налоговой выгоды, выразившейся в  неправомерном применении налоговых вычетов по НДС за 2006, 2007 годы в сумме 2 330 754 рублей 07 копеек по счетам-фактурам, выставленным обществами «Ника», «Кобус», «Онтара», «Регион Пром», «Артег», «Ромус», «Эльбрус», «Фобос», «Стандарт», «Альтернатива», «Бонус Плюс», «Туим», «Пегас», «Слим»; в  неправомерным  уменьшении доходов на суммы расходов по оплате товаров, услуг обществам  «Ника», «Кобус», «Онтара», «Регион Пром», «Артег», «Ромус», «Эльбрус», «Фобос», «Стандарт», «Альтернатива», «Бонус Плюс», «Туим», «Пегас», «Слим»

Уведомлением от 03.09.2009 № 14-12/15232, врученным директору Общества 03.09.2009, налоговый орган известил о рассмотрении материалов проверки  по месту нахождения налогового органа 29.09.2009 в 10 час. 00 мин.

29.09.2009 Обществом представлены возражения по акту проверки от 29.09.2009                            вх. № 25362. Одновременно налогоплательщик обратился с заявлением о переносе даты рассмотрения материалов выездной налоговой проверки на 07.10.2007 в связи с необходимостью представления дополнительных документов в обоснование своих возражений.

29.09.2009 налоговым органом заявление о переносе  даты рассмотрения материалов проверки налоговый удовлетворено, вынесено решение № 19с о переносе срока рассмотрения материалов выездной налоговой проверки на 06.10.2009 в 14 час. 00 мин, что в том числе отражено в протоколе от 29.09.2009 №253. Об указанных дате и времени рассмотрения материалов выездной налоговой проверки налогоплательщик извещен уведомлением от 29.09.2009 № 14-12/17090, врученным представителю общества 29.09.2009.

06.10.2009 Обществом представлены дополнения к возражениям на акт проверки, а также дополнительные документы в обоснование своих доводов.

06.10.2009 налоговым органом по результатам рассмотрения материалов проверки и возражений налогоплательщика с вынесено решение № 13 Д о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля в срок до 04.11.2009 (протокол от 06.10.2009 № 267).

Налоговый орган 06.10.2009 вручил представителю общества уведомление об ознакомлении с результатами дополнительных мероприятий налогового контроля по акту проверки 03.11.2009 в 11 час. 00 мин. и уведомление о рассмотрении материалов проверки по месту нахождения налогового органа 06.11.2009 в  10 час. 00 мин.

06.11.2009 состоялось рассмотрение материалов проверки с учетом дополнительных мероприятий налогового контроля, возражений налогоплательщика с участием представителей налогового органа и общества, по результатам которых составлен протокол от 06.11.2009 № 308.

По результатам проведения выездной налоговой проверки Инспекцией вынесено решение от 06.11.2009 № 43 «О привлечении к ответственности за совершение налоговых правонарушений», согласно которому Обществу предложено уплатить оспариваемые им суммы налога на прибыль и