Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 24.03.2011 по делу n А33-1957/2010. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

НДС, а также сумм пени за их несвоевременную уплату. Кроме того, общество привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной: пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафов, в том числе: по налогу на прибыль организаций в сумме  2 786 501 рубля 78 копеек, по НДС в сумме 388 571 рубля 77 копеек; пунктом 1 статьи 126 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа в сумме 32 650 рублей.

Общество обратилось в Управление с апелляционной жалобой на решение Инспекции от 06.11.2009 № 43, которое по результатам рассмотрения жалобы вынесло решение от 01.02.2010               № 12-0112 о частичном изменении решения от 06.11.2009 № 43 в части привлечения Общества к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 126 Налогового кодекса Российской Федерации.

ООО «Тамара», не согласившись с решением Инспекции от 06.11.2009 № 43, ее действиями, решением Управления от 01.02.2010 №12-0112, обратилось  в  арбитражный  суд с вышеуказанными требованиями.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Проверив в пределах, установленных статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом судебном акте, имеющимся в материалах дела доказательствам, правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального права и соблюдения норм процессуального права, суд апелляционной инстанции не установил оснований для отмены судебного акта.

При обращении в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения от 06.11.2009 № 43, вынесенного в порядке статьи 101 Кодекса, ООО «Тамара» соблюдены условия, предусмотренные пунктом 5 статьи 101.2 Кодекса, о досудебном обжаловании решения в вышестоящий налоговый орган.

В соответствии со статьей 123 Конституции Российской Федерации, статьями 7, 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон. Согласно статье 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается, как на основания своих требований и возражений.

В соответствии с частью 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно части 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

В силу части 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для признания оспариваемого ненормативного правового акта недействительным необходимо наличие одновременно двух условий – несоответствие его закону  или иным нормативным правовым актам и нарушение им прав и охраняемых законом интересов субъектов в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Проверив процедуру рассмотрения материалов проверки и вынесения оспариваемого решения, рассмотрения апелляционной жалобы на него, суд апелляционной инстанции установил, что права ООО «Тамара», установленные статьями 21, 100, 101, 140 Кодекса, Инспекцией и Управлением обеспечены и соблюдены надлежащим образом, процедуры рассмотрения соблюдены, исходя из следующего.

Согласно пункту 6 статьи 100 Кодекса лицо, в отношении которого проводилась налоговая проверка (его представитель), в случае несогласия с фактами, изложенными в акте налоговой проверки, а также с выводами и предложениями проверяющих в течение 15 дней со дня получения акта налоговой проверки вправе представить в соответствующий налоговый орган письменные возражения по указанному акту в целом или по его отдельным положениям. При этом налогоплательщик вправе приложить к письменным возражениям или в согласованный срок передать в налоговый орган документы (их заверенные копии), подтверждающие обоснованность своих возражений.

В соответствии с пунктом 2 статьи 101 Кодекса (в редакции, действовавшей в спорный период)  руководитель (заместитель руководителя) налогового органа извещает о времени и месте рассмотрения материалов налоговой проверки лицо, в отношении которого проводилась эта проверка. Лицо, в отношении которого проводилась налоговая проверка, вправе участвовать в процессе рассмотрения материалов указанной проверки лично и (или) через своего представителя.

Согласно пункту 4 статьи 101 Кодекса при рассмотрении материалов налоговой проверки может быть оглашен акт налоговой проверки, а при необходимости и иные материалы мероприятий налогового контроля, а также письменные возражения лица, в отношении которого проводилась проверка. Отсутствие письменных возражений не лишает это лицо (его представителя) права давать свои объяснения на стадии рассмотрения материалов налоговой проверки.

При рассмотрении материалов налоговой проверки исследуются представленные доказательства, в том числе документы, ранее истребованные у лица, в отношении которого проводилась налоговая проверка, документы, представленные в налоговые органы при проведении камеральных или выездных налоговых проверок данного лица, и иные документы, имеющиеся у налогового органа. Не допускается использование доказательств, полученных с нарушением настоящего Кодекса. Если документы (информация) о деятельности налогоплательщика были представлены налогоплательщиком в налоговый орган с нарушением сроков, установленных настоящим Кодексом, то полученные налоговым органом документы (информация) не будут считаться полученными с нарушением настоящего Кодекса. В ходе рассмотрения может быть принято решение о привлечении в случае необходимости к участию в этом рассмотрении свидетеля, эксперта, специалиста.

В силу пункта 14 названной статьи несоблюдение должностными лицами налоговых органов требований, установленных настоящим Кодексом, может являться основанием для отмены решения налогового органа вышестоящим налоговым органом или судом.

Нарушение существенных условий процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки является основанием для отмены вышестоящим налоговым органом или судом решения налогового органа о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решения об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения. К таким существенным условиям относится обеспечение возможности лица, в отношении которого проводилась проверка, участвовать в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки лично и (или) через своего представителя и обеспечение возможности налогоплательщика представить объяснения.

Основаниями для отмены указанного решения налогового органа вышестоящим налоговым органом или судом могут являться иные нарушения процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки, если только такие нарушения привели или могли привести к принятию руководителем (заместителем руководителя) налогового органа неправомерного решения.

Таким образом, основаниями для отмены решения налогового органа, вынесенного в порядке статьи 101 Кодекса, могут являться существенные нарушения условий процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки, к которым относится обеспечение права на участие в рассмотрение материалов проверки, права на представления объяснений. Иные нарушения, допущенные налоговым органом при осуществлении контрольных мероприятий в отношении налогоплательщика, могут являться основанием для отмены решения, только при наличии последствия или возможности его наступления в виде неправомерного решения.

Из материалов дела следует, что Обществу было обеспечено право как на представление возражений на акт выездной налоговой проверки от 31.08.2009 № 33, так и на участие в его рассмотрении вместе с другими материалами дела, что в том числе подтверждается  протоколом рассмотрения возражений (объяснений) налогоплательщика и материалов проверки от 06.11.2009 № 308.

Из содержания названного протокола, подписанного представителями ООО «Тамара» Юровым В.Ю. и Арюхом А.А., видно, что налоговым  органом в ходе рассмотрения материалов проверки и возражений заявителя были непосредственно рассмотрены установленные нарушения с исследованием документов, в том числе полученных в результате дополнительных мероприятий налогового контроля.

В протоколе указано, что представителями налогоплательщика было заявлено о необходимости ознакомления с материалами проверки, в связи с чем рассмотрение материалов проверки было перенесено с 10 час. 50 мин. до 12 час. 10 мин. Каких-либо замечаний относительно недостаточности времени для ознакомления с материалами проверки, заявленных со стороны представителей Общества, в протоколе не содержится.

Доводы заявителя о том, что неознакомление представителей Общества с материалами проверки до их рассмотрения существенным образом нарушает права Общества как налогоплательщика на участие в процессе рассмотрения и возможность представить пояснения, отклоняются судом апелляционной инстанции.

В соответствии с пунктом 3 статьи 100 Кодекса в акте налоговой проверки, в том числе указываются: сведения о мероприятиях налогового контроля, проведенных при осуществлении налоговой проверки; документально подтвержденные факты нарушений законодательства о налогах и сборах, выявленные в ходе проверки, или запись об отсутствии таковых; выводы и предложения проверяющих по устранению выявленных нарушений и ссылки на статьи настоящего Кодекса, в случае если настоящим Кодексом предусмотрена ответственность за данные нарушения законодательства о налогах и сборах.

Как правильно указал суд первой инстанции, в пункте 1.11 раздела «Общие положения», а также в подразделах 2.1 (Налог на прибыль) и 2.3 (Налог на добавленную стоимость) раздела 2 «Проверка правильности определения облагаемых оборотов, исчисления налогов и других обязательных платежей в бюджеты» акта проверки от 31.08.2009 № 33 перечислены мероприятия налогового контроля, которые были проведены налоговым органом в ходе выездной налоговой проверки, изложены установленные налоговым органом нарушения со ссылкой на результаты контрольных мероприятий, сделаны выводы в отношении установленных нарушений.

Общество, утверждая, что изложенные в акте проверки обстоятельства представляют собой интерпретацию данных, содержащихся непосредственно в полученных налоговым органом доказательствах, конкретных примеров такой  интерпретации не привело. При этом, как установлено  судом апелляционной инстанции, большая часть доводов Общества в отношении доказательств налогового органа сводится не к их содержанию и форме, а к порядку их получения и праву налогового органа на их использование.

Следовательно, при рассмотрении материалов выездной налоговой проверки налогоплательщик не был лишен возможности на представление возражений, в том числе относительно порядка получения доказательств и их содержания.

Апелляционная коллегия считает неверным толкование Обществом пункта 14 статьи 101 Кодекса, поскольку из буквального его содержания следует, что существенными условиями являются обеспечение прав на участие в рассмотрении материалов проверки и на представление объяснений; право на ознакомление с материалами проверки до их рассмотрения к таким условиям не отнесено, следовательно, его нарушение относится к иным нарушениям, названным в пункте 14.

Обществом не представлено в материалы дела пояснений и доказательств, свидетельствующих о том, что незаконный отказ налогового органа в предоставлении ему материалов проверки для ознакомления привел или мог привести к неправомерному решению, при том, что установленные факты нарушения со ссылкой на первичные документы были указаны в акте проверки от 31.08.2009 № 33, обществу было обеспечено право на участие в рассмотрении материалов проверки и представлении объяснений.

Ссылки Общества на имеющие обратную силу изменения, внесенные в пункт 2 статьи 101 Кодекса, о наличии у налогоплательщика права на ознакомление с материалами проверки, не имеют правового значения, так как не влияют на характер допущенного налоговым органом нарушения, не свидетельствует о его существенности.

Таким образом, судом апелляционной инстанции не установлено основания для отмены решения Инспекции от 06.11.2009 № 43 на основании пункта 14 статьи 101 Кодекса.

Согласно пункту 1 статьи 101.2 Кодекса порядок, сроки рассмотрения жалобы вышестоящим налоговым органом и принятие решения по ней определяются в порядке, предусмотренном статьями 139 - 141 настоящего Кодекса, с учетом положений, установленных настоящей статьей.

Порядок рассмотрения жалобы вышестоящим налоговым органом или вышестоящим должностным лицом определен главой 20 Кодекса, которая не содержит положений, обязывающих вышестоящий налоговый орган (должностное лицо) извещать налогоплательщика о дате и времени ее рассмотрения.

Пункт 2 статьи 140 Кодекса содержит перечень полномочий вышестоящего налогового органа по итогам рассмотрения жалобы. Пунктом 3 статьи 140 Налогового кодекса Российской Федерации предусмотрено, что решение налогового органа (должностного лица) по жалобе принимается в течение одного месяца со дня ее получения. Указанный срок может быть продлен руководителем (заместителем руководителя) налогового органа для получения документов (информации), необходимых для рассмотрения жалобы, у нижестоящих налоговых органов, но не более чем на 15 дней. О принятом решении в течение трех дней со дня его принятия сообщается в письменной форме лицу, подавшему жалобу.

Общество в апелляционной жалобе ссылается на неправомерное рассмотрение Управлением апелляционной жалобы Общества в отсутствие его представителей, не смотря на направленное им в порядке реализации