Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 25.04.2011 по делу n А33-20724/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Красноярск

Дело №

А33-20724/2009

«26» апреля   2011 г.

Резолютивная часть постановления объявлена «20»  апреля 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен          «26»  апреля 2011 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Петровской О.В.,

судей:  Гуровой Т.С., Хасановой И.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Ахметшиной Г.Н.,

при участии:

от ОАО «Российские железные дороги» (ответчика): Рожковой И.Е.– представителя по доверенности от 27.10.2009,

рассмотрев в судебном заседании дело по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, дело

по иску индивидуального предпринимателя Магеря Александра Андреевича

к ОАО «Российские железные дороги»

о взыскании штрафа в размере 682 000 руб.,

установил:

индивидуальный предприниматель Магеря Александр Андреевич обратился в Арбитражный суд Красноярского края с иском к открытому акционерному обществу «Российские железные дороги» в лице филиала - Красноярская железная дорога о взыскании 682 000 рублей, в том числе: 620 000 рублей штрафа за использование железнодорожного пути необщего пользования без согласия его владельца; 62 000 рублей штрафа за задержку уборки вагонов с мест выгрузки на железнодорожном пути необщего пользования.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 09 февраля 2010 года с учетом применения статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации требования индивидуального предпринимателя Магеря А.А. удовлетворены частично, с открытого акционерного общества «Российские железные дороги» взыскано 341 000 руб. штрафа.

Постановлением Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 28 июня 2010 года решение оставлено без изменения.

02.12.2010 в Арбитражный суд Красноярского края поступило заявление открытого акционерного общества «Российские железные дороги» в лице филиала - Красноярская железная дорога о пересмотре по вновь открывшимся обстоятельствам решения Арбитражного суда Красноярского края от 09 февраля 2010 года  по делу № А33-20724/2009.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 11 января 2011 года заявление открытого акционерного общества «Российские железные дороги» в лице филиала - Красноярская железная дорога о пересмотре решения Арбитражного суда Красноярского края от 09 февраля 2010 года по делу А33-20724/2010 по вновь открывшимся обстоятельствам удовлетворено. Решение Арбитражного суда Красноярского края от 09 февраля 2010 года по делу А33-20724/2010 отменено. Иск удовлетворен частично в сумме 43 400 руб. С ответчика в пользу истца взыскано  43 400 руб. штрафа, а также 224 руб. 90 коп. судебных расходов. В остальной части иска отказано.

Не согласившись с данным решением, истец обратился с апелляционной жалобой, в которой указал следующие доводы:

- в соответствии с пунктом 4 Постановления Конституционного Суда Российской Федерации от 21.01.2010 № 1-П пересмотр по вновь открывшимся обстоятельствам судебных актов, вступивших в законную силу, на основании положений 311 и 312 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в их истолковании Постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации  от 14 февраля 2008 № 14 предполагает необходимость прямого указания в постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации  или Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации  на возможность приведенному в нем толкования норм права обратной силы. Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации  от 06.06.2010 № 3119/10 не содержит прямого указания на возможность придания приведенному в нем толкованию норм права обратной силы;

- арбитражный суд неправомерно после отмены решения рассмотрел дело в том же судебном заседании без извещения истца о месте и времени рассмотрения дела, в отсутствие его представителя, что является безусловным основанием для отмены судебного акта.

Постановлением Третьего арбитражного апелляционного суда  от 24 марта 2011 года решение Арбитражного суда Красноярского края от 11 января 2011 года по делу № А33-20724/2009 в части удовлетворения заявления открытого акционерного общества «Российские железные дороги» о пересмотре решения Арбитражного суда Красноярского края от 09 февраля 2010 года по вновь открывшимся обстоятельствам оставлено без изменения.

При этом при рассмотрении апелляционной жалобы суд апелляционной инстанции  также установил, что дело рассмотрено по существу после отмены решения в отсутствие представителя истца, не извещенного надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства.

Поскольку данные обстоятельства в силу пункта 2 части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации являются безусловным основанием для отмены судебного акта, определением от 23 марта 2011 года суд апелляционной инстанции на основании части 6.1. статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации перешел к рассмотрению дела по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, назначив судебное заседание на 20 апреля 2011 года.

Истец в судебное заседание апелляционной инстанции представителя не направил, завил ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие его представителя. Определение о переходе к рассмотрению дела по правилам суда первой инстанции от 22 марта 2011 года направлено указанному лицу 31 марта 2011 года. На сайте Высшего Арбитражного суда Российской Федерации информация с указанием места и времени рассмотрения апелляционной жалобы  опубликована 04  апреля  2011 года.

На основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  дело  рассматривается в отсутствие  представителя истца.

В исковом заявлении указано, что между ОАО «Российские железные дороги» (перевозчик) и индивидуальным предпринимателем Магеря А.А. (контрагент) заключен договор № 1/59 от 01.08.2007 на эксплуатацию пути необщего пользования индивидуального предпринимателя Магеря А.А. по станции Подсиний Красноярской железной дороги филиала ОАО «РЖД». В период с 19.08.2009 по 25.09.2009 перевозчиком систематически удерживалась уборка цистерн с места выгрузки  грузов на  железнодорожном пути  необщего  пользования, принадлежащем истцу, в связи с чем  железнодорожный путь  фактически  использовался перевозчиком по истечению срока  уборки вагонов, установленного договором  № 1/59 , без согласия владельца. Истец направлял претензию в адрес ответчика о об оплате штрафа за задержку уборки цистерн с места выгрузки на железнодорожном пути необщего пользования - 62 000 руб. и за использование железнодорожного пути необщего пользования без согласия его владельца -     620 000 руб. Ответчик  отказал в удовлетворении претензии.

От истца поступило ходатайство об отказе от иска в части взыскания штрафа в размере  620 000 рублей за использование железнодорожного пути необщего пользования без согласия его владельца.

Представитель ответчика не возразила против удовлетворения данного ходатайства.

Оценив материалы дела и представленное заявление об отказе от иска в части взыскания штрафа в размере 620 000 рублей за использование железнодорожного пути необщего пользования без согласия его владельца суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Согласно части 2 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

В силу части 2 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истец вправе при рассмотрении дела в арбитражном суде любой инстанции до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела в суде соответствующей инстанции, отказаться от иска полностью или частично.

Часть 5 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусматривает, что арбитражный суд не принимает отказ истца от иска, если это противоречит закону или нарушает права других лиц.

Заявление об отказе от иска в части взыскания штрафа в размере 620 000 рублей за использование железнодорожного пути необщего пользования без согласия его владельца подписано истцом Магеря Александром Андреевичем.

Заявленный отказ от иска в части взыскания штрафа не противоречит закону и иным нормативным правовым актам, не нарушает права и законные интересы других лиц, в связи с чем в соответствии со статьей 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации принимается арбитражным судом апелляционной инстанции.

В силу пункта 4 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд прекращает производство по делу, если установит, что истец отказался от иска и отказ принят арбитражным судом.

В связи с изложенным, производство по делу в части взыскания штрафа в размере 620 000 рублей подлежит прекращению.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель ответчика просил суд применить статью 333 Налогового кодекса Российской Федерации в отношении требования о взыскании 62 000 руб. штрафа, сославшись на отсутствие негативных последствий у истца. С арифметическим расчетом суммы начисленного штрафа, а также основанием его начисления  представитель ответчика согласился.

При повторном рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

Согласно свидетельству о государственной регистрации права от 22.03.2007, выданного Управлением Федеральной регистрационной службы по республике Хакасия, Магеря Александру Андреевичу принадлежит склад горюче-смазочных материалов на основании договора купли-продажи № 01/07-КП от 19.02.2007. Согласно указанному договору в состав указанного недвижимого имущества входит кроме склада ГСМ также подъездной железнодорожный путь № 29.

Между ОАО «Российские железные дороги» (перевозчик) и индивидуальным предпринимателем Магеря А.А. (контрагент) заключен договор № 1/59 от 01.08.2007 на эксплуатацию пути необщего пользования индивидуального предпринимателя Магеря А.А. по станции Подсиний Красноярской железной дороги филиала ОАО «РЖД», согласно которому локомотивом перевозчика осуществляется эксплуатация принадлежащего контрагенту пути необщего пользования, примыкающего к пути № 6 индивидуальный предприниматель Д.М. Лавренович по станции Подсиний Красноярской железной дороги филиала ОАО «РЖД» через стрелочный перевод № 657.

Согласно параграфу 5 договора подача вагонов на железнодорожный путь необщего пользования производится по уведомлению. Уведомление передается приемосдатчиком груза и багажа станции Подсиний не позднее, чем за 2 часа до подачи вагонов уполномоченному представителю контрагента. О готовности вагонов к уборке уполномоченный представитель контрагента уведомляет перевозчика письменно с указанием номеров и состояния вагонов (параграф 9 договора).

Приемосдаточные операции производятся на местах погрузки, выгрузки в присутствии приемосдатчика груза и багажа станции Подсиний и уполномоченного представителя контрагента с правом оформления доверенности и подписи памятки приемосдатчика. (параграф 10 договора). На железнодорожном пути необщего пользования устанавливается технологическая норма на грузовые операции: выгрузка – 2 часа на один вагон (параграф 11 договора).

Дополнительным соглашением от 27.04.2009 к договору № 1/59 стороны договорились, что готовые к уборке вагоны убираются с мест погрузки, выгрузки перевозчиком в течение 12 часов после получения уведомления от контрагента о готовности вагонов к уборке.

В 14 час. 40 мин. 19.08.2009 «контрагент» передал письменное уведомление «Перевозчику» о готовности к уборке с выставочного пути ст. Подсиний цистерн №№ 51068989, 50708577, что подтверждается подписью представителя «Перевозчика». Готовые к отправлению цистерны фактически были убраны «Перевозчиком» с пути в 11 час. 20 мин. 21.08.2009, т.е. «Перевозчик» самовольно использовал ж/д путь, принадлежащий «контрагенту» в течение 33 часов. Задержка уборки цистерн подтверждается памяткой приемосдатчика № 1712, ведомостью подачи и уборки вагонов № 012066. Представителем перевозчика ведомость подачи и уборки вагонов подписана.

В 18 час. 15 мин. 21.08.2009 «контрагент» передал письменное уведомление «Перевозчику» о готовности к уборке с выставочного пути ст. Подсиний цистерн №№ 73377509, 50597509, 51862472, 57689150, что подтверждается подписью представителя перевозчика. Готовые к отправлению цистерны фактически были убраны «Перевозчиком» с пути в 21 час. 00 мин. 24.08.2009, т.е. «Перевозчик» самовольно использовал ж/д путь, принадлежащий «контрагенту» в течение 63 часов. Задержка уборки цистерн подтверждается памяткой приемосдатчика № 1789, ведомостью подачи и уборки вагонов № 012065. Представителем перевозчика ведомость подачи и уборки вагонов подписана.

В 12 час. 20 мин. 25.08.2009 «контрагент» передал письменное уведомление «Перевозчику» о готовности к уборке с выставочного пути ст. Подсиний цистерн №№ 51420578, 50468388, 50417831, 51861227, что подтверждается подписью представителя перевозчика. Готовые к отправлению цистерны фактически были убраны «Перевозчиком» с пути в 21 час. 40 мин. 27.08.2009, т.е. «Перевозчик» самовольно использовал ж/д путь, принадлежащий «контрагенту» в течение 46 часов. Задержка уборки цистерн подтверждается памяткой приемосдатчика № 1808, ведомостью подачи и уборки вагонов № 086067. Представителем перевозчика ведомость подачи и уборки вагонов подписана.

В 07 час. 03 мин. 28.08.2009 «контрагент» передал письменное уведомление «Перевозчику» о готовности к уборке с выставочного пути ст. Подсиний цистерны № 51955425, что подтверждается подписью представителя «Перевозчика». Готовые к отправлению цистерны фактически были убраны «Перевозчиком» с пути в 00 час. 50 мин.02.09.2009, т.е. «Перевозчик» самовольно использовал ж/д путь, принадлежащий «контрагенту» в течение 102 часов. Задержка уборки цистерн подтверждается памяткой приемосдатчика № 1833, ведомостью подачи и уборки вагонов № 092070. Представителем перевозчика ведомость подачи и уборки вагонов подписана.

В 11 час. 40 мин. 03.09.2009 «контрагент» передал письменное уведомление «Перевозчику» о готовности к уборке с выставочного пути ст. Подсиний цистерн №№ 51118818, 53896072, 51674083, 57118390, что подтверждается подписью представителя «Перевозчика». Готовые к отправлению цистерны фактически были убраны «Перевозчиком» с пути в 23 час. 10 мин. 04.09.2009, т.е. «Перевозчик» самовольно использовал ж/д путь, принадлежащий «контрагенту» в течение 24