Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 05.05.2011 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Изменить решение,Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

именных акций номинальной стоимостью 10 рублей  каждая. Все акции имеют бездокументарную форму (т. 1, л.д. 49).

Согласно пункту 5.3. Устава общество вправе дополнительно разместить именные бездокументарные обыкновенные акции в количестве 4 899 000 штук номинальной стоимостью 10 рублей каждая. Права, предоставляемые указанными объявленными акциями в случае их размещения, соответствуют правам, предоставляемым размещенными обыкновенными именными бездокументарными акциями общества, установленным настоящим Уставом (т. 1, л.д. 49).

Внеочередным общим собранием акционеров ЗАО «Барит» от 12.01.2010 принято решение об увеличении уставного капитала общества до 27 270 000 рублей путем размещения дополнительных обыкновенных именных бездокументарных акций в количестве 2 626 000 штук номинальной стоимостью 10 рублей   каждая способом закрытой подписки (т. 1, л.д. 16-18).

Решением внеочередного общего собрания акционеров ЗАО «Барит», оформленным протоколом № 6 от 16.04.2010, утверждено решение о дополнительном выпуске ценных бумаг (т. 1, л.д. 19-20).

26.04.2010 ЗАО «Барит» обратилось в РО ФСФР России в ЦСР с заявлением о государственной регистрации дополнительного выпуска ценных бумаг (т. 1, л.д. 26-27).

Приказом РО ФСФР России в ЦСР от 20.05.2010 № 19-10-173/пз осуществлена государственная регистрация дополнительного выпуска ценных бумаг (акций именных обыкновенных бездокументарных) ЗАО «Барит», размещаемых путем закрытой подписки, в количестве 2626000 штук номинальной стоимостью 10 рублей каждая, общим объемом дополнительного выпуска (по номинальной стоимости) 26 260 000 рублей, с присвоением дополнительному выпуску ценных бумаг индивидуального государственного регистрационного номера 1-01-40297-F-002D, о чем заявитель извещен уведомлением от 20.05.2010 (л.д. 21, 28).

На первом этапе размещенные 1 341 340 штук обыкновенных бездокументарных акций дополнительного выпуска приобретены следующими акционерами ЗАО «Барит» в количестве, пропорциональном количеству ранее имевшихся у них акций:

1 340 430 акций - Щаповым Ю.С., владевшим 51 555 акциями общества,

780 акций – Щаповым А.Ю., владевшим 30 акциями общества,

130 акций – Мамоновой В.Ф., владевшей 5 акциями общества.

На втором этапе размещения 1 284 660 акций дополнительного выпуска приобрела акционер Мамонова В.Ф.

Итоги первого и второго этапов размещения подведены приказами ЗАО «Барит» № 53 от 03.08.2010 и № 59 от 23.08.2010 (т. 1, л.д. 29-30).

25.08.2010 заявитель обратился в РО ФСФР России в ЦСР с заявлением о государственной регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг (т. 1, л.д. 32-33).

Приказом РО ФСФР России в ЦСР от 13.09.2010 №19-10-283/пз эмиссия акций именных обыкновенных бездокументарных ЗАО «Барит» приостановлена (т. 1, л.д. 36).

Приказом РО ФСФР России от 01.10.2010 №19-10-312/пз в государственной регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг (акций именных обыкновенных бездокументарных) ЗАО «Барит» отказано, указанный дополнительный выпуск ценных бумаг признан несостоявшимся и его государственная регистрация аннулирована (т. 1, л.д. 40).

Не согласившись с приказами регистрирующего органа, ЗАО «Барит» обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Согласно пункту 1 статьи 19 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ  «О рынке ценных бумаг» процедура эмиссии эмиссионных ценных бумаг, если иное не предусмотрено законодательством, включает в себя следующие этапы:

- принятие решения о размещении эмиссионных ценных бумаг;

- утверждение решения о выпуске эмиссионных ценных бумаг;

- государственная регистрация данного выпуска;

- размещение эмиссионных ценных бумаг;

- государственная регистрация отчета об итогах выпуска эмиссионных ценных бумаг или представление в регистрирующий орган уведомления об итогах этого выпуска.

ЗАО «Барит» оспариваются приказы  РО ФСФР России в ЦСР о приостановлении эмиссии ценных бумаг, отказе в государственной регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг, признании выпуска несостоявшимся и аннулировании его государственной регистрации.

В соответствии с часть 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, судом первой инстанции обоснованно в предмет исследования включена  совокупность  следующих обстоятельств:

-несоответствие закону или иному нормативному правовому акту оспариваемого решения;

- нарушение оспариваемым решением прав и охраняемых законом интересов заявителя.

ЗАО «Барит» в своем заявлении об оспаривании приказов указывает на допущенные  регистрирующим органом  нарушения статьи 26 ФЗ  «О рынке ценных бумаг»,  пунктов 2.1, 4.1 Положения о порядке приостановления эмиссии и признания выпуска ценных бумаг несостоявшимся или недействительным, утвержденного постановлением ФСФР России от 31.12.1997 № 45, и пункта 2.6.9 Стандартов эмиссии ценных бумаг, утвержденного приказом ФСФР России от 25.01.2007 № 07-4/пз-н, статей 81, 83 Федерального закона от 26.12.1995 №  208-ФЗ «Об акционерных обществах».

По мнению заявителя, указанные нормативные акты содержат исчерпывающий перечень оснований приостановления эмиссии ценных бумаг и отказа в государственной регистрации отчета об итогах выпуска и не содержат такого основания как предположение регистрирующего органа о совершении в ходе эмиссии сделок с заинтересованностью в нарушение установленного  ФЗ «Об акционерных обществах» порядка одобрения таких сделок.

Как следует из материалов дела,   приказом РО ФСФР России в ЦСР от 13.09.2010 №19-10-283/пз эмиссия акций именных обыкновенных бездокументарных ЗАО «Барит» приостановлена  на основании пункта 1 статьи 26 ФЗ «О рынке ценных бумаг», пункта 2.2.  Положения  о порядке приостановления эмиссии и признания выпуска ценных бумаг несостоявшимся или недействительным, утвержденного постановлением ФСФР России от 31.12.1997 № 45 (в редакции от 29.04.2009) (Положение № 45), пункта 2.6.7 Стандартов эмиссии ценных бумаг, утвержденных приказом ФСФР России от 25.01.2007 № 07-4/пз-н (в ред. приказа ФСФР РФ от 02.06.2009 N 09-18/пз-н) (Стандарты  эмиссии).

В соответствии со статьёй 26 ФЗ «О рынке ценных бумаг» эмиссия ценных бумаг может быть приостановлена на любом этапе процедуры эмиссии до государственной регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или представления в регистрирующий орган уведомления об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг при обнаружении регистрирующим органом следующих нарушений:

нарушение эмитентом в ходе эмиссии требований законодательства Российской Федерации о ценных бумагах;

обнаружение в документах, на основании которых была осуществлена государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, недостоверной или вводящей в заблуждение информации.

Регистрирующий орган вправе приостановить эмиссию ценных бумаг до устранения нарушений. Течение срока размещения эмиссионных ценных бумаг в таком случае приостанавливается до момента возобновления эмиссии. Возобновление эмиссии осуществляется по решению регистрирующего органа.

Порядок приостановления и возобновления эмиссии ценных бумаг определяется нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

Во исполнение указанной нормы ФКЦБ России издано постановление от 31.12.1997  № 45, в  пункте 2.2  которого содержатся аналогичные основания приостановления эмиссии ценных бумаг. При этом дано толкование понятию нарушения эмитентом  требований законодательства Российской Федерации о ценных бумагах. Указано на то, что это может быть, в том числе,  не раскрытие эмитентом информации в соответствии с требованиями федеральных законов и правовых актов Российской Федерации, нормативных актов Федеральной комиссии; осуществление недобросовестной рекламы ценных бумаг; нарушение условий размещения ценных бумаг, установленных в решении о выпуске и (или) проспекте эмиссии; признание в судебном порядке недействительными решений уполномоченных органов эмитента о размещении или выпуске ценных бумаг; отсутствие у эмитента с числом владельцев именных ценных бумаг более 500 регистратора, а также другие нарушения.

В соответствии с пунктом 2.6.7 Стандартов эмиссии  в случае представления в регистрирующий орган не всех документов, предусмотренных настоящими Стандартами, несоответствия формы указанных документов и/или состава содержащихся в них сведений требованиям настоящих Стандартов, а также в случае выявления иных устранимых нарушений или признаков нарушений регистрирующий орган принимает решение о приостановлении эмиссии ценных бумаг. В этом случае регистрирующий орган направляет эмитенту соответствующее уведомление с указанием допущенных нарушений (признаков нарушений), срока для их устранения (в случае выявления нарушений) и/или необходимости представления эмитентом исправленных и/или дополненных документов.

Согласно приказу  РО ФСФР России в ЦСР от 13.09.2010 № 19-10-283/пз основанием для приостановления эмиссии ценных бумаг является выявление признаков нарушения эмитентом в ходе эмиссии ценных бумаг требований законодательства Российской Федерации.

В уведомлении о приостановлении эмиссии ценных бумаг от 13.09.2010  №  19-10-ВГ-03/3524 регистрирующий орган указывает  на два основания для приостановления эмиссии ценных бумаг: нарушение законодательства Российской Федерации  и недостоверная информация.

В данном  уведомлении регистрирующий орган указывает на нарушение эмитентом  статьи 81  Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах». Указанное нарушение выразилось в том, что согласно справке об оплате ценных бумаг, размещенных путем подписки, акции ЗАО «Барит» были размещены трём лицам: Щапову Ю.С. (1340430 акций), Щапову А.Ю. (780 акций) и Мамоновой В.Ф. (1284790 акций).  При этом Щапов Ю.С., являясь единоличным исполнительным органом общества, владеющим более чем 20% голосующих акций общества, в соответствии с пунктом 1 статьи 81 ФЗ  «Об акционерных обществах», по мнению регистрирующего органа, является заинтересованным лицом.  Сделка с заинтересованностью  подлежит одобрению уполномоченным органом управления  акционерным обществом. Вместе с тем, в пункте 11 отчета   об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг указано на отсутствие совершения сделок с заинтересованностью в процессе  размещения дополнительного выпуска акций.

По мнению регистрирующего органа,  в нарушение пункта  6.5.1 Стандарта эмиссии в регистрирующий орган не представлен протокол собрания (заседания) уполномоченного органа управления эмитента, принявшего решение об одобрении сделок по размещению ценных бумаг, в совершении которых имелась заинтересованность,

Регистрирующим органом также отмечена недостоверность информации о дате государственной регистрации дополнительного выпуска ценных бумаг общества в образце письма акционерам об уведомлении о возможности приобретения ими размещавшихся ценных бумаг пропорционально количеству принадлежащих им акций.

Письмом № 183 от 27.09.2010 ЗАО «Барит» представило в  РО ФСФР России в ЦСР отчет об устранении допущенных нарушений, в котором указало, что  подлежит применению пункт 2 статьи 81 ФЗ  «Об акционерных обществах», поскольку на первом этапе размещения акций было совершено 3 сделки, в совершении которых были заинтересованы все акционеры Щапов Ю.С. (1340430 акций), Щапов А.Ю. (780 акций) и Мамонова В.Ф. (130 акций).  На втором этапе заключена одна сделка с Мамоновой В.Ф., не являющаяся сделкой с заинтересованностью.

Приказом РО ФСФР России от 01.10.2010 №19-10-312/пз в государственной регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг (акций именных обыкновенных бездокументарных) ЗАО «Барит» отказано, указанный дополнительный выпуск ценных бумаг признан несостоявшимся и его государственная регистрация аннулирована. При вынесении указанного приказа  регистрирующий орган указал на допущенные эмитентом нарушения требований статьи 83  ФЗ «Об акционерных обществах», несоответствие  документов, представленных для государственной регистрации отчета об итогах  дополнительного выпуска ценных бумаг, и состава содержащихся в них сведений требованиям пункта 2.6.4 Стандартов эмиссии, внесением в отчет об итогах  дополнительного выпуска ценных бумаг недостоверных сведений. При этом регистрирующий орган руководствовался пунктами  3, 7 статьи 25, пунктами 2, 6 статьи 26  ФЗ «О рынке ценных бумаг», абзацами 2, 9?10 пункта 2.6.9, пунктом 2.6.12 Стандартов эмиссии, пунктами 4.1, 6.1 Положения № 45.

В соответствии с подпунктом 6 пункта 3 статьи 25 ФЗ «О рынке ценных бумаг» в отчете об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг должна быть указана  информация о сделках, признаваемых федеральными законами сделками, в совершении которых имеется заинтересованность, которые совершены в процессе размещения ценных бумаг.

Согласно пункту 7 статьи 25 ФЗ «О рынке ценных бумаг», пункту 6.5.1 Стандартов эмиссии  одновременно с отчетом об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг в регистрирующий орган представляются документы, подтверждающие соблюдение эмитентом требований законодательства Российской Федерации, определяющих порядок и условия размещения ценных бумаг, утверждения отчета об итогах выпуска ценных бумаг, раскрытия информации, и иных требований, соблюдение которых необходимо при размещении ценных бумаг. Исчерпывающий перечень  таких документов определяется нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

В соответствии с подпунктом «д» пункта 2.6.9. Стандартов эмиссии решение об отказе в государственной регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг принимается регистрирующим органом по следующим основаниям:

нарушение эмитентом в ходе эмиссии ценных бумаг требований законодательства Российской Федерации, в том числе в случае:

несоответствие документов, представленных для государственной регистрации отчета