Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 05.05.2011 по делу n А33-14337/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

дня и принятия решений по вопросам, поставленным на голосование, без предварительного направления (вручения) бюллетеней для голосования до проведения общего собрания акционеров в составе вопросов повестки дня, в том числе решался вопрос об избрании членов совета директоров ОАО «ГМК «Норильский никель».

На момент открытия годового общего собрания акционеров для участия в собрании зарегистрировались 4095 акционеров и представителей акционеров, обладающих в совокупности 144 312 270 размещенными голосующими акциями ОАО «ГМК «Норильский никель», что составило 75,07% от числа размещенных голосующих акций ОАО «ГМК «Норильский никель». Кворум имеется.

Согласно представленным в материалы дела бюллетеням для голосования на годовом общем собрании акционеров в голосовании по вопросам повестки дня приняли участие представители ООО «ОК РУСАЛ Управление инвестициями» Соков М.М. (т.7 л.д.71-74), The Bank of New York International Nominees Байчорова И.П., Захарова М.А.,             Воробьев В.П.

От The Bank of New York International Nominees зарегистрированы три представителя, которые при регистрации на общем собрании акционеров предоставили счетной комиссии следующие документы:

- Байчорова Ирина - договор о создании партнерства для выполнения функций номинального держателя с указанием в качестве одного из партнеров Ирины Байчоровой (т.9 л.д.107-133), письмо с подтверждением того, что Ирина Байчорова является официальным партнером The Bank of New York International Nominees и имеет право подписывать доверенности и бюллетени (т.9 л.д.106);

- Захарова Марианна Александровна - доверенности от The Bank of New York International Nominees (т.9 л.д.103-104);

- Воробьев Валерий Петрович - доверенность от The Bank of New York International Nominees на «ИНГ БАНК (ЕВРАЗИЯ) ЗАО» (Закрытое Акционерное Общество), в порядке передоверия от «ИНГ БАНК (ЕВРАЗИЯ) ЗАО» (Закрытое Акционерное Общество).

Согласно списку лиц, принявших участие в собрании (т.9 л.д.53-87), протоколу счетной комиссии об итогах голосования (т.8 л.д.115-128) к моменту голосования зарегистрированы акционеры, владеющие 176 993 195 голосами, что составляло 92.8480% от числа размещенных голосующих акций ОАО «ГМК «Норильский никель». По всем вопросам повестки дня кворум имелся.

В голосовании по пятому вопросу повестки приняли участие акционеры, владеющие 176964134 голосами, что при кумулятивном голосовании составило 2300911535 голосов. При голосовании по пятому вопросу повестки дня число голосов, распределенных среди кандидатов в члены Совета директоров - составило 2 002 850 323 голосов, число голосов, которые не подсчитывались в связи с признанием бюллетеней недействительными – 1 417 962 голосов, число голосов, которые не подсчитывались в связи с неполучением бюллетеней от лиц, зарегистрировавшихся для участия в собрании, а также не принявшие участие в голосовании по данному вопросу – 296 643 250 голосов.

Согласно представленному в материалы дела бюллетеню для голосования (т.7 л.д.71-72) истец ООО «ОК РУСАЛ Управление инвестициями» проголосовал «За» избрание в состав Совета директоров предложенных кандидатов всем количеством голосов (619 540 194), принадлежащих ему при голосовании по пятому вопросу повестки дня, в частности:

За избрание Волошина А.С. – 123 908 040 голосами;

За избрание Дерипаска О.В. – 123 908 040 голосами;

За избрание Разумова Д.В. – 123 908 038 голосами;

За избрание Сокова М.М. – 123 908 038 голосами;

За избрание Соловьева В.А. – 123 908 038 голосами.

На годовом общем собрании акционеров ОАО «ГМК «Норильский никель» приняты решения, в том числе по пятому вопросу в состав совета директоров ОАО «ГМК «Норильский никель» избраны кандидаты, набравшие наибольшее число голосов:

Миллс Брэдфорд Алан – 146 566 121 голос;

Холден Джон Джерард – 146 314 454 голосов;

Титов Василий Николаевич – 143 330 151 голос;

Стржалковский Владимир Игоревич – 140 971 280 голосов;

Клишас Андрей Александрович – 132 397 574 голоса;

Пивоварчук Олег Модестович – 131 651 514 голосов;

Дерипаска Олег Владимирович – 128 595 934 голоса;

Бугров Андрей Евгеньевич – 128 504 088 голосов;

Захарова Марианна Александровна – 128 467 309 голосов;

Костоев Дмитрий Русланович – 128 119 938 голосов;

Бакал Борис – 127 510 325 голосов;

Соков Максим Михайлович – 127 150 138 голосов;

Соловьев Владислав Александрович – 127 118 871 голос.

Таким образом, трое из пяти кандидатов, за которые голосовал истец по результатам голосования, были избраны в состав Совета директоров ОАО «ГМК «Норильский никель».

ООО «ОК РУСАЛ Управление инвестициями», считая результаты годового общего собрания акционеров ОАО «ГМК «Норильский никель» по вопросу об избрании членов совета директоров ОАО «ГМК «Норильский никель» не соответствующими размеру принадлежащего истцу пакета акций вследствие нарушений, допущенных счетной комиссией, обратился в арбитражный суд с иском о признании недействительным решения от 28.06.2010 годового общего собрания акционеров ОАО ГМК «Норильский Никель», принятого по пятому вопросу повестки дня: «об избрании членов Совета директоров».

ООО «Фонми и Партнеры», считая допущенные при подготовке годового общего собрания акционеров ОАО «ГМК «Норильский никель» и внеочередного общего собрания акционеров ОАО «ГМК «Норильский никель» нарушения ущемляющими его права и законные интересы, обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к ОАО «Горно-металлургическая компания Норильский никель» о признании недействительными списков лиц, имеющих право на участие в годовом общем собрании акционеров, проведенном 28.06.2010, и внеочередном общем собрании акционеров ОАО «ГМК Норильский никель», проведенном 21.10.2010, а также решений годового общего собрания акционеров ОАО «ГМК Норильский никель» от 28.06.2010. Делу присвоен номер А33-15515/2010.

Определением суда от 19.10.2010 дела А33-14337/2010 и А33-15515/2010 объединены в одно производство, делу А33-15515/2010 присвоен номер А33-14337/2010.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 14 февраля 2011 года в удовлетворении исковых требований ООО «ОК РУСАЛ Управление инвестициями» и ООО «Фонми и Партнеры» отказано.

ООО «ОК РУСАЛ Управление инвестициями», полагая указанное решение суда подлежащим отмене, обратилось в Третий арбитражный апелляционный суд с рассматриваемой жалобой.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Согласно пункту 7 статьи 49 Федерального закона «Об акционерных обществах» акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных нормативных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если он не принимал участие в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения и таким решением нарушены его права и (или) законные интересы.

Согласно разъяснениям, данным в пункте 24 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18 ноября 2003 года № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах», иск о признании решения общего собрания недействительным подлежит удовлетворению, если допущенные нарушения требований Закона, иных правовых актов или устава общества ущемляют права и законные интересы акционера, голосовавшего против этого решения или не участвовавшего в общем собрании акционеров. Вместе с тем, разрешая такие споры, суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинения убытков акционеру. Для отказа в иске о признании решения общего собрания недействительным по указанным основаниям необходима совокупность перечисленных обстоятельств.

Таким образом, для удовлетворения названного иска необходима совокупность следующих условий: 1) решение общего собрания акционеров принято с нарушением требований правовых актов или устава; 2) акционер не принимал участия в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения; 3) допущенные нарушения требований правовых актов или устава общества ущемляют права и законные интересы данного акционера.

Арбитражный суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявленных     ООО «ОК РУСАЛ Управление инвестициями» требований, исходил из того, что у истца отсутствует право на оспаривание решения общего собрания акционеров, принятого по пятому вопросу повестки дня, в связи с участием истца в общем собрании акционеров и голосовании его за принятие оспариваемого решения.

Апелляционный суд полагает указанный вывод суда первой инстанции обоснованным, соответствующим практике применения норм материального права.

Как усматривается из материалов дела, ООО «ОК РУСАЛ Управление инвестициями» 28.06.2010 принимал участие в годовом общем собрании акционеров ОАО «ГМК «Норильский никель», голосовал по всем вопросам повестки дня, в том числе, по пятому вопросу повестки дня «Об избрании членов Совета директоров» всем принадлежащим ему пакетом акций. Количество голосов - 619540194, принадлежащих истцу при кумулятивном голосовании по пятому вопросу повестки дня, истец распределил среди пятерых кандидатов в члены Совета директоров в равном количестве по 123 908 040 голосов.

По результатам голосования на общем собрании акционеров избранными в состав Совета директоров были трое из пяти кандидатов, за которые голосовал истец: Дерипаска О.В. Соков М.М. Соловьев В.А.

В этой связи у ООО «ОК РУСАЛ Управление инвестициями» не возникло материального права обжаловать принятое на годовом общем собрании акционеров 28.06.2010 решение в суд, что правильно явилось основанием для отказа в иске.

При этом судом правомерно отклонен довод истца об отсутствии у него возможности проголосовать «против» по пятому вопросу повестки дня ввиду отсутствия в бюллетене для голосования соответствующей графы.

Имеющийся в материалах дела бюллетень для голосования 28.06.2010 на общем годовом собрании акционеров ОАО «ГМК «Норильский никель», которым проголосовал истец ООО «ОК РУСАЛ Управление инвестициями», свидетельствует о соответствии его требованиям, предусмотренным статьей 60 Федерального закона «Об акционерных обществах», пунктом 2.14 Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, утвержденного Постановлением ФКЦБ России от 31.05.2002 № 17/пс.

В силу положений пункта 4 статьи 66 Федерального закона «Об акционерных обществах» при кумулятивном голосовании число голосов, принадлежащих каждому акционеру, умножается на число лиц, которые должны быть избраны в совет директоров (наблюдательный совет) общества, и акционер вправе отдать полученные таким образом голоса полностью за одного кандидата или распределить их между двумя и более кандидатами.

Учитывая особенности распределения голосов при кумулятивном голосовании, использование по данному вопросу повестки дня общепринятых вариантов голосования неоправданно. В этом случае акционер, не желающий проголосовать за предложенных кандидатов, вправе был проставить ноль голосов против каждого из кандидатов, что истцом сделано не было. Истец проголосовал за своих кандидатов всеми принадлежащими ему голосами. При оспаривании решения по указанному вопросу повестки дня ООО «ОК РУСАЛ Управление инвестициями» фактически оспаривает в части свое собственное решение, что нормами корпоративного законодательства не предусмотрено.

Арбитражным судом первой инстанции правильно не принят во внимание довод истца (ООО «ОК РУСАЛ Управление инвестициями») о том, что Corbiere Holdings Lid и Raleigh Investment Inc в силу пункта 3 статьи 72 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», подлежащего применению по аналогии, не имели права голосовать, принадлежащими им акциями на общем годовом собрании акционеров ОАО «ГМК «Норильский никель».

Предусмотренное законодательством право акционера на участие в общем собрании акционеров является основным правом владельца обыкновенной акции.

В соответствии со статьей 51 Федерального закона «Об акционерных обществах» право на участие в общем собрании акционеров принадлежит акционеру, включенному в список, утвержденный решением совета директоров на дату, установленную советом директоров.

Запрет на голосование, предусмотренный пунктом 3 статьи 72 Федерального закона «Об акционерных обществах» касается только акций, приобретенных самим акционерным обществом.

Согласно пункта 1 статьи 6 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях, когда предусмотренные пунктами 1 и 2 статьи 2 настоящего Кодекса отношения прямо не урегулированы законодательством или соглашением сторон и отсутствует применимый к ним обычай делового оборота, к таким отношениям, если это не противоречит их существу, применяется гражданское законодательство, регулирующее сходные отношения (аналогия закона). С учетом изложенного, для применения закона по аналогии необходимо отсутствие правового регулирования, сходность отношений.

Предусмотренное пунктом 3 статьи 72 Федерального закона «Об акционерных обществах» ограничение права является установленным законодательством исключением из общего правила, которое не может толковаться расширительно, регулирует иные отношения, не сходные с рассматриваемыми по настоящему делу правоотношениями.

Согласно пункту 1 статьи 51 Федерального закона «Об акционерных обществах» список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, составляется на основании данных реестра акционеров общества.

В соответствии с пунктом 2.11 Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании, включаются: акционеры - владельцы обыкновенных акций общества. Регистратор, составляющий список лиц, имеющих право на участие в общем собрании, не вправе исключать из указанного списка кого-либо из акционеров.

Лица, зарегистрировавшиеся для участия в общем собрании, проводимом в форме собрания, вправе голосовать по всем вопросам повестки дня (пункт 4.10. Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров).

Учитывая, что Corbiere Holdings Lid и Raleigh Investment Inc включены в список лиц, имеющих право на участие в годовом общем собрании акционеров ОАО «ГМК «Норильский никель», зарегистрировались для участия на общем собрании от 28.06.2010 оснований для не включения голосов указанных акционеров при определении кворума и подсчете голосов по всем вопросам повестки дня у счетной комиссии не имелось.

Суд первой инстанции обоснованно признал недоказанным