Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 29.05.2011 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Изменить решение

приемке, вызове заказчика для приемки, о дате и времени приемки, об отказе заказчика от подписания актов, о подписании акта в одностороннем порядке.

Ответчик не предоставил исполнительную документацию в отношении выполненных работ, которая неоднократно запрашивалась истцом письмами от 11 декабря 2009 года № 289Ст, от 23 декабря 2009 года № 296Ст и от 7 июня 2010 года № 51. Истец также уклонился от совместной приёмки работ, назначенной определением суда на 17 мая 2010 года, и предоставления исполнительной документации, директора общества с ограниченной ответственностью «Виксента» на строительную площадку не допустил. Исполнительная документация была передана ответчику 4 августа 2010 года, то есть после подписания истцом актов в одностороннем порядке.

Работы, отраженные в односторонне составленных истцом актах, выполнены за пределами срока действия договора подряда - после 1 сентября 2009 года (пункт 1 дополнительного соглашения № 2 от 31 декабря 2009 года). Отношения по договору подряда прекращены 11 января 2010 года, что следует из решения Арбитражного суда Красноярского края от 13 июля 2010 года по делу № А33-4104/2010, соответственно предъявление выполненных работ в порядке, предусмотренном статьей 753 Гражданского кодекса Российской Федерации, после 11 января 2010 года недопустимо.

Получение документов лицом, ответственным за ведение контроля и технического надзора за строительством, не может свидетельствовать о согласовании этих работ.

Определениями Третьего арбитражного апелляционного суда от 28 марта и 31 марта 2011 года апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью «Енисейлесстроймонтаж» и общества с ограниченной ответственностью «Виксента» приняты к производству, рассмотрение жалоб назначено на 5 мая 2011 года.

Общество с ограниченной ответственностью «Енисейлесстроймонтаж» представило отзыв на  апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Виксента», в котором  отклонило доводы ответчика по  следующим основаниям.

По мнению истца, требование закона о направлении заказчику уведомления о готовности к сдаче работ, предусмотренное статьей 753 Гражданского кодекса Российской Федерации, не распространяется на приёмку текущих работ, фиксируемых в актах формы КС-2, поскольку это прямо не указано в законе. Пункты 4.1, 4.2 договора от 29 февраля 2008 года также не предусматривают необходимость направления дополнительных уведомлений. На протяжении всего срока выполнения работ они принимались ответчиком ежемесячно на основании актов КС-2 без каких-либо дополнительных уведомлений о готовности таких работ к приемке.

На протяжении всего срока строительства объекта у заказчика не возникало препятствий для нахождения на объекте с целью осуществления строительного контроля. Представители заказчика – директор Пермяков А.А., заместители директора Король А.А. и Семенова Т.М. допускались на строительную площадку в часы работы, что подтверждается записями в журналах производства работ, протоколами совещаний на объекте и письмами. По предварительной договоренности на строительную площадку также допускались любые специалисты.

Наличие исполнительной документации необходимо заказчику только для ввода объекта в эксплуатацию после завершения всех строительно-монтажных работ и оформляется на каждый из видов работ после окончания выполнения данного вида работы. Предоставить заказчику исполнительную документацию для приемки промежуточных работ невозможно. Законом не предусмотрена передача подобных документов заказчику в любой момент по его требованию. Пунктом 3.2.10 договора подряда от 29 февраля 2008 года установлено, что исполнительная документация передается заказчику по завершении строительства объекта.

Работы, указанные в актах выполненных работ  формы КС-2  за октябрь – декабрь 2009 года были предъявлены до расторжения договора подряда – 12 ноября, 3 декабря и 28 декабря 2009 года. В одностороннем порядке 8 апреля 2010 года акты приемки выполненных работ формы КС-2 были подписаны повторно.

Общество с ограниченной ответственностью «Виксента» представило отзыв на апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Енисейлесстроймонтаж», в котором указало на законность и обоснованность решения суда первой инстанции.

В судебном заседании 5 мая 2011 года в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объявлен перерыв до 12 мая 2011 года. Протокольным определением от 12 мая 2011 года рассмотрение апелляционной жалобы отложено на 23 мая 2011 года.

В судебное заседание 23 мая 2011 года представитель общества с ограниченной ответственностью «Виксента» не прибыл, ответчик направил суду ходатайство об отложении судебного разбирательства на более позднюю дату в целях обеспечения участия представителя в судебных заседаниях.

Как указал ответчик в ходатайстве об отложении судебного разбирательства, обладающая должной квалификацией и специальными познаниями представитель ответчика Чернышева О.А. не имеет  возможность принять участие в заседании по причине болезни, а доверенности на имя Бушмина В.С. и Мирошнеченко Е.В. отозваны ответчиком.

Рассмотрев заявленное ответчиком ходатайство, суд апелляционной инстанции отказывает в его удовлетворении в виду следующего.

Ответчик был надлежащим образом извещен о рассмотрении дела в суде апелляционной инстанции и обязан был обеспечить явку своего представителя в судебное заседание. Являясь юридическим лицом, ответчик мог направить в судебное заседание руководителя либо иное уполномоченное лицо. В предшествующем судебном заседании ответчик также заявлял об отложении судебного заседания.

Кроме того, представленная ответчиком в подтверждение факта нахождения его представителя на лечении в больнице не имеет даты выдачи, в связи с чем не может достоверно подтверждать тот факт, что 23 мая 2011 года представитель ответчика все еще находился на стационарном лечении.

Правовая позиция ответчика по делу и доводы поданной им апелляционной жалобы понятны суду апелляционной инстанции. В первом судебном заседании представители ответчика присутствовали. Из заявленного ответчиком ходатайства не следует, что участие его представителя необходимо в связи с заявлением им новых доводов либо предоставления новых доказательств.

Представители истца поддержали доводы апелляционной жалобы. Пояснили, что в части отказа судом первой инстанции во взыскании 8 497 рублей 10 копеек стоимости автоматов по акту № 61 за декабрь 2009 года решение суда не оспаривают.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Поскольку от сторон не  поступили возражения, суд апелляционной инстанции в силу части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения суда первой инстанции только в обжалуемой части.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

29 февраля 2008 года между обществом с ограниченной ответственностью «Виксента» (заказчик) и обществом с ограниченной ответственностью «Енисейлесстроймонтаж» (генподрядчик) подписан договор генерального подряда на строительство «7-этажного здания с инженерным обеспечением» (т.1, л.д. 29), согласно пункту 1.1 которого, в редакции дополнительного соглашения от 31 июля 2008 года (т.1, л.д. 45), заказчик поручает генподрядчику, а генподрядчик принимает на себя обязательство построить 7-этажное административное здание с мансардным этажом и инженерным обеспечением по ул. Маерчака, 16, в г. Красноярске (далее – объект).

Пунктом 1.2 договора предусмотрено, что генподрядчик обязуется выполнить все работы, указанные в пункте 1.1 договора, собственными силами или силами привлеченных субподрядных организаций в соответствии с утвержденной и переданной генподрядчику надлежащим образом проектно-сметной документацией с учетом возможных изменений объема работ.

В пункте 2.1 договора стороны предусмотрели календарные сроки выполнения работ по возведению объекта: начало работ – 1 марта 2008 года, окончание работ – 30 июля 2008 года.

Как следует из пункта 3.1. договора, для выполнения работ по договору заказчик  принимает на себя обязательство в течение 5-ти рабочих дней со дня подписания до начала производства работ предоставить генподрядчику 2 экземпляра проектно-сметной документации по акту приема-передачи, действующие технические условия на подключение к инженерным коммуникациям, разрешение на право производство работ на объекте, опорно-геодезическую сеть строительной площадки, а также передать генподрядчику по акту строительную площадку, пригодную для производства работ, и документы об отводе мест для складирования излишков грунта и строительного мусора для возведения объекта. Назначить ответственного представителя заказчика для ведения контроля и технического надзора за строительством.

В соответствии с пунктом 3.1.7 договора, в случае внесения изменений в проектно-сметную документацию заказчик обязан осуществлять передачу генподрядчику уточненную документацию за 5 рабочих дней до начала производства работ по измененной документации. Если внесенные изменения в проектно-сметную документацию потребуют для генподрядчика значительного времени и денежных средств на комплектацию материалами или оборудованием и возможного привлечения дополнительных ресурсов, стороны, заключают дополнительное соглашение об изменении сроков, указанных в пункте 2.1 договора.

В пункте 3.2 договора генподрядчик обязался выполнить все работы в объеме и сроки, предусмотренные в договоре и сдать объект строительства заказчику в установленный срок в состоянии, позволяющем его нормальную эксплуатацию, а также обеспечить выполнение поручаемых заказчиком работ в соответствии с утвержденной проектно-сметной документацией, действующими нормами и техническими условиями.

В силу пункта 3.2.3 договора генподрядчик обязан незамедлительно известить заказчика и до получения от него указаний приостановить работы при обнаружении непригодности или недоброкачественности предоставленных заказчиком материалов, оборудования, проектно-сметной и технической документации на переданное оборудование.

Согласно пункту 3.2.5 договора генподрядчик обязан известить заказчика за 2 дня до начала приемки о готовности ответственных конструкций и скрытых работах. Генподрядчик приступает к выполнению последующих работ только после приемки заказчиком скрытых работ и составления актов освидетельствования этих работ. В случае неявки представителя заказчика в указанный срок генподрядчик составляет односторонний акт.

В пункте 3.2.10 договора генподрядчик обязался передать по окончании строительства заказчику схемы расположения и каталоги координат и высот геодезических знаков, устанавливаемых при геодезических разбивочных работах в период строительства и сохраняемых до его окончания, 2 экземпляра исполнительной документации о выполненных строительных и монтажных работах.

Пунктом 4.1 договора предусмотрено, что в течении 5 рабочих дней с начала каждого месяца генподрядчик предъявляет заказчику акты выполненных объемов работ (форма КС-2), справку о стоимости выполненных объемов работ (КС-3).

В силу пункта 4.2 договора заказчик в течении трех дней с момента получения документов, указанных  в пункте 4.1 договора организует и осуществляет приёмку работ, подписывает акт сдачи-приемки выполненных работ (КС-2) и справку о стоимости выполненных работ (КС-3).

Пунктом 4.3 договора предусмотрено, что сдача и приемка полностью выполненных генподрядчиком работ по объекту в целом оформляются актом приема-передачи объекта (КС-11), подписываемым обеими сторонами, и итоговым актом сверки финансовых расчетов по объекту.

Согласно пункту 5.1 договора, ориентировочная стоимость работ на момент подписания по договору в ценах 2 кв. 2006 г. составляет 109 451 000 рублей. Дополнительным соглашением от 31 июля 2008 года с протоколом разногласий стороны дополнили пункт 5.1 договора следующим предложением: без учета стоимости работ строительства мансардного этажа. Стоимость работ строительства мансардного этажа и изготовления металлических конструкций  (применяемых для строительства мансарды) определяется по фактическому объему выполненных работ, по нормам, расценкам и ценам, действующим на момент подписания акта приемки выполненных работ.

В силу пункта 5.2 договора стоимость работ определяется по фактическому объему выполненных работы исходя из сметной стоимости работ в ценах 2000 года с учетом:

- оплаты труда с районным коэффициентом и процентной надбавкой за непрерывный стаж работы в размере 60%,

- стесненности строительной площадки и расположения вблизи с транспортными путями с коэффициентом на оплату труда в размере 1,25;

- накладных расходов по видам работ согласно МДС 81-33.2004;

- сметной прибыли по видам работ согласно МДС 81-25.2004;

- затрат на временные здания и сооружения по нормативам ГСН 81-05-01-2001;

- затрат на зимнее удорожание, согласно ГСН 81-05-02-2001 (Y температурная зона),

- регионального индекса к ТЭР 2000 (перевод в текущие цены), действующего на момент подписания акта приемки выполненных работ;

- компенсации стоимости машин и механизмов;

- компенсации стоимости материалов и оборудования.

Пунктом 5.3 договора предусмотрено, что оплата работ производится заказчиком ежемесячно в следующем порядке:

- до 5 числа осуществляется предоплата в размере 100% стоимости материалов и оборудования, приобретаемых и используемых генподрядчиком в текущем месяце, и 50% от стоимости предполагаемых к выполнению за текущий месяц СМР на основании счета, выставленного генподрядчиком;

- в случае заключения генподрядчиком в текущем месяце договора поставки, условием которого предусмотрена 100% предоплата, заказчик производит финансирование в полном объеме и в сроки, предусмотренные договором, на основании счета генподрядчика, в котором указываются реквизиты этого договора;

- 10 числа месяца, следующего за отчетным, производится окончательный расчет за отчетный месяц на основании актов формы КС-2, справки формы КС-3 и сверки финансовых расчетов сторон за отчетный месяц, подписанных уполномоченными лицами.

Согласно пункту 9.1 договора заказчик вправе осуществлять контроль и надзор за ходом и качеством выполняемых работ, соблюдением сроков их выполнения, качеством применяемых материалов.

В силу пункта 10.1 договора генподрядчик не несет ответственности за качество рабочих чертежей, спецификаций и другой документации, передаваемой заказчиком.

Пунктом 11.1 договора предусмотрено, что заказчик вправе вносить изменения в объем работ, которые, по его мнению, необходимы, но не изменяют проект, по которому ведется строительство. В случае необходимости внесения изменений, по мнению заказчика, он обязан направить письменное распоряжение,