Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 05.06.2011 по делу n А33-18601/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

06 июня 2011 года

Дело №

А33-18601/2010

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена 26 мая 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 06 июня 2011 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего – судьи Демидовой Н.М.,

судей: Колесниковой Г.А., Первухиной Л.Ф.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ахметшиной Г.Н.,

при участии представителей:

открытого акционерного общества «Красноярсккомбытоптторг» (заявителя) – Голубь С.С., на основании доверенности от 22.11.2010, удостоверения адвоката; Мушта А.Н., на основании доверенности от 25.05.2011 № 51, паспорта; Прохоренко Н.А., на основании доверенности от 25.05.2011 № 52, паспорта;

Управления Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю (ответчика, государственного органа) – Елькина П.Д., на основании доверенности от 14.01.2011 № 27, служебного удостоверения; Барановой А.В., на основании доверенности от 11.01.2011 № 4, служебного удостоверения;

общества с ограниченной ответственностью «Флами» (третьего лица) – Ермолаева Е.А., на основании доверенности от 05.04.2010 № 11, паспорта; Миронович С.В., на основании доверенности от 01.12.2010 № 12, паспорта,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Красноярсккомбытоптторг» на решение Арбитражного суда Красноярского края от 21 марта 2011 года по делу № А33-18601/2010, принятое судьей Севастьяновой Е.В.,

установил:

открытое акционерное общество «Красноярсккомбытоптторг» (ОГРН 1022402122050, ИНН 2463008931) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением о признании незаконными решения и предписаний Управления Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю (ОГРН 1022402675965, ИНН 2466009115) от 19.11.2010 по делу № 470-10-10.

Арбитражный суд Красноярского края, руководствуясь статьями 29, 198-201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, расценил заявленные требования как требования о признании недействительными решения и предписаний по делу № 470-10-10 от 19.11.2010.

Определениями Арбитражного суда Красноярского края от 27.12.2010, 20.01.2011 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: общество с ограниченной ответственностью «Флами» (ОГРН 1022402470265, ИНН 2465058776), общество с ограниченной ответственностью «Красноярская Теплоэнергетическая Компания» (ОГРН 1042401787768, ИНН 2460062553).

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 21 марта 2011 года в удовлетворении заявления отказано.

Не согласившись с данным решением, открытое акционерное общество «Красноярсккомбытоптторг» обратилось в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит обжалуемое решение суда первой инстанции отменить полностью, рассмотреть дело по правилам суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт. Считает, что обжалуемое решение суда первой инстанции не соответствует фактическим обстоятельствам дела, вынесено с нарушением норм материального права. Настаивает на том, что ненормативные правовые акты антимонопольного органа не соответствуют требованиям законодательства и нарушают права и законные интересы заявителя. В апелляционной жалобе заявитель ссылается на следующие доводы:

- судом первой инстанции неправильно определен предмет доказывания по настоящему делу; заявитель ссылается на нарушение антимонопольным органом требований Регламента и Порядка по установлению признаков доминирующего положения на рынке обращения тепловой энергии, а не на нарушения антимонопольным органом полномочий и порядка по рассмотрению дела и принятию решения;

- антимонопольным органом не проведена полная оценка состояния конкуренции, не установлено, имеется ли вообще конкуренция по передаче тепловой энергии в географических границах, не вынесено решение об установлении доминирующего положения хозяйствующего субъекта;

- в материалы дела не представлены доказательства того, что заявитель оказывал кому-либо услуги по передаче тепловой энергии (в том числе обществу с ограниченной ответственностью «Флами»), а также взимал с общества «Флами» плату за передачу тепловой энергии в отсутствие утвержденного тарифа;

- при толковании судом первой инстанции пункта 1.1 договора от 01.01.2007 № Д278 нарушены требования статьи 431 Гражданского кодекса Российской Федерации;

- в материалах дела отсутствуют доказательства того, что энергопринимающая установка общества с ограниченной ответственностью «Флами» отвечает установленным техническим требованиям, когда-либо в установленном порядке присоединялась к тепловым сетям открытого акционерного общества «Красноярсккомбытоптторг»; тепловые сети заявителем не демонтировались; демонтаж части системы отопления не противоречит законодательству и не нарушает прав и интересов общества «Флами»;

- необоснованным является ссылка суда первой инстанции на недопустимое доказательство – справку заключение общества с ограниченной ответственностью «Красноярская Теплоэнергетическая Компания» от 04.03.2010 № 470;

- вывод суда первой инстанции о том, что теплоснабжение общества «Флами» осуществлялось на основании договора от 18.10.2005 № 117, по которому оно является субабонентом, не соответствует действующему законодательству;

- суд первой инстанции не исследовал, соблюдены ли установленные Правилами технологического присоединения, условия присоединения и имеется ли соответствующая документация на присоединение, соответствовало ли ранее существовавшее положение СНиПам и безопасности эксплуатации энергетических установок.

Управление Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю и общество с ограниченной ответственностью «Флами» считают решение суда первой инстанции законным и обоснованным по основаниям, изложенным в отзывах на апелляционные жалобы.

В судебном заседании представители заявителя поддержали требования апелляционной жалобы, сослались на изложенные в ней доводы.

Представители антимонопольного органа и третьего лица (общества с ограниченной ответственностью «Флами») в судебном заседании доводы апелляционной жалобы не признали, поддержали доводы, изложенные в отзывах на апелляционную жалобу, просили суд апелляционной инстанции решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Общество с ограниченной ответственностью «Красноярская Теплоэнергетическая Компания», уведомленное о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы в соответствии с требованиями статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (путем направления копии определения от 10.05.2011 о принятии апелляционной жалобы, а также путем размещения 10.05.2011 публичного извещения о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы на официальном сайте Третьего арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: http://www.3aas.arbitr.ru (портал Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации: http: www.arbitr.ru/grad/), в судебное заседание своего представителя не направило, отзыв на апелляционную жалобу не представило. В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассматривалась в отсутствие представителя третьего лица (общества с ограниченной ответственностью «Красноярская Теплоэнергетическая Компания»).

Апелляционная жалоба рассматривалась в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

В адрес Управления Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю поступило заявление общества с ограниченной ответственностью «Флами» на действия открытого акционерного общества «Красноярсккомбытоптторг», согласно которому общество «Красноярсккомбытоптторг» осуществило демонтаж системы отопления, примыкающей к объекту общества «Флами», кроме того, незаконно осуществляет взимание платы за передачу тепловой энергии в отсутствии утвержденного тарифа.

Антимонопольным органом в отношении открытого акционерного общества  «Красноярсккомбытоптторг» возбуждено дело № 470-10-10 о нарушении антимонопольного законодательства в ходе которого установлены следующие обстоятельства.

Между обществом с ограниченной ответственностью «Красноярская Теплоэнергетическая Компания» и открытым акционерным обществом «Красноярсккомбытоптторг» заключен договор от 18.10.2005 № 117 на отпуск и потребление тепловой энергии, согласно которому энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту через присоединенную сеть тепловую энергию до границы раздела с энергоснабжающей организацией, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию и химически очищенную воду, а также соблюдать предусмотренный договором режим потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении тепловых сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением тепловой энергии и химически очищенной воды.    

Материалами проверки установлено, что теплоснабжение складского помещения, расположенного по адресу: г. Красноярск, ул. Калинина, 79, строение, 1, состоящего из трех нежилых помещений №№ 13, 2, 11, принадлежащего обществу с ограниченной ответственностью  «Флами» на праве собственности (свидетельства о государственной регистрации права: от 13.10.2006 серия 24 ЕЗ № 076151, от 02.11.2006 серия 24 ЕЗ № 347112, от 31.07.2003 серия 24 ВЯ № 001632) осуществлялось на основании указанного договора № 117 на отпуск и потребление тепловой энергии от 18.10.2005.

01.01.2007 между открытым акционерным обществом «Красноярсккомбытоптторг» (абонент) и обществом с ограниченной ответственностью «Флами» (субабонент) заключен договор на теплоснабжение № Д278.

Согласно пункту 1.1 договора абонент с согласия энергоснабжающей организации через присоединенные сети передает, а субабонент получает тепловую энергию и оплачивает ее, а также компенсирует долю амортизационных расходов на содержание сетей в размере 30 % от фактического объема потребляемой абонентом тепловой энергии.

Общество с ограниченной ответственностью «Флами» является субабонентом открытого акционерного общества «Красноярсккомбытоптторг» по договору от 18.10.2005 № 117, заключенному с обществом с ограниченной ответственностью «Красноярская Теплоэнергетическая Компания», в связи с чем, теплоснабжение объектов общества «Флами» происходит через объекты теплового хозяйства, обслуживаемые открытым акционерным обществом «Красноярсккомбытоптторг».

За период с 01.01.2009 по 01.05.2010 общество с ограниченной ответственностью «Флами» перечислило обществу с ограниченной ответственностью «Красноярская Теплоэнергетическая Компания» денежные средства за потребленную тепловую энергию открытым акционерным обществом «Красноярсккомбытоптторг» (в размере 30% от фактического объема тепловой энергии, потребленной обществом «Флами») в размере 256 542 рублей 04 копеек (из которых 46 177 рублей 56 копеек налог на добавленную стоимость), что подтверждается расчетом расходов за переданную тепловую энергию открытым акционерным обществом «Красноярсккомбытоптторг» обществу «Флами», платежными поручениями от 06.02.2009 № 84, 96, от 06.03.2009 № 147, от 07.04.2009 № 211, от 19.05.2009 № 336, 338, от 11.06.2009 № 398, от 07.10.2009 № 679, от 10.11.2009 № 836, от 10.12.2009 № 955, от 14.01.2010 № 31, от 08.02.2010      № 113, от 11.03.2010 № 285, от 12.03.2010 № 291, от 09.04.2010 № 352, от 11.05.2010 № 469, от 17.06.2010 № 572.

11.02.2010 открытое акционерное общество «Красноярсккомбытоптторг» обратилось в адрес общества с ограниченной ответственностью «Красноярская Теплоэнергетическая Компания» с письмом исх. № 113 с просьбой об исключении субабонента общества с ограниченной ответственностью «Флами» из договора от 18.10.2005 № 117 на отпуск и потребление тепловой энергии.

09.04.2010 общество с ограниченной ответственностью «Флами» заключило с обществом с ограниченной ответственностью «Красноярская Теплоэнергетическая Компания» договор № 83 на отпуск и потребление тепловой энергии, причем склад общества «Флами» не был включен в указанный договор в качестве объекта.

Письмом от 16.08.2010 исх. № 452 открытое акционерное общество  «Красноярсккомбытоптторг» сообщило обществу с ограниченной ответственностью «Красноярская Теплоэнергетическая Компания» о том, что считает заключение договора № 83 между обществами «Красноярская Теплоэнергетическая Компания» и «Флами» неправомерным и уведомляет, что у открытого акционерного общества «Красноярсккомбытоптторг» имеется право на отключение объектов общества «Флами» от теплоснабжения.

26.08.2010 открытое акционерное общество «Красноярсккомбытоптторг» письмом               исх. № 476-А сообщило обществу с ограниченной ответственностью «Флами» о том, что договор № Д278 расторгается с 26.08.2010.

31.08.2010 открытое акционерное общество «Красноярсккомбытоптторг» демонтировало часть своей системы отопления, примыкающей к объекту общества с ограниченной ответственностью «Флами», о чем обществом «Флами» и обществом «Красноярская Теплоэнергетическая Компания» был составили совместный акт, в котором отражен указанный факт, представитель открытого акционерного общества «Красноярсккомбытоптторг» -              Мушта А.Н. подписывать указанный акт отказался. Демонтаж системы отопления повлек невозможность осуществления теплоснабжения объекта общества с ограниченной ответственностью «Флами» с началом отопительного сезона 2010-2011 года.

07.09.2010 между обществом с ограниченной ответственностью «Флами» и обществом с ограниченной ответственностью «Красноярская Теплоэнергетическая Компания» было заключено соглашение о внесении изменений в договор от 09.04.2010 № 83 на отпуск и потребление тепловой энергии, в соответствии с которым в него в качестве объекта теплоснабжения было включено складское помещение, расположенное по адресу: г. Красноярск, ул. Калинина, 79, принадлежащее обществу «Флами».

15.09.2010 общество с ограниченной ответственностью «Флами» направило в адрес открытого акционерного общества «Красноярсккомбытоптторг» письмо за исх. № 89, в котором просило общество «Красноярсккомбытоптторг» восстановить систему отопления.

На указанное письмо открытое акционерное общество «Красноярсккомбытоптторг» сообщило (письмо исх. № 528 от 20.09.2010), что общество восстановит систему теплоснабжение только в случае предоставления обществом «Флами» документов, необходимых для подключения.