Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 05.06.2011 по делу n А33-18601/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

суд или антимонопольный орган вправе признать нарушением антимонопольного законодательства и иные действия (бездействие), кроме установленных частью 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, поскольку приведенный в названной части перечень не является исчерпывающим. При этом, оценивая такие действия (бездействие) как злоупотребление доминирующим положением, следует учитывать положения статьи 10 ГК РФ, части 2 статьи 10, части 1 статьи 13 Закона о защите конкуренции, и, в частности, определять, были совершены данные действия в допустимых пределах осуществления гражданских прав либо ими налагаются на контрагентов неразумные ограничения или ставятся необоснованные условия реализации контрагентами своих прав.

В отношении действий (бездействия), прямо поименованных в части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, наличие или угроза наступления соответствующих последствий предполагается и не требует доказывания антимонопольным органом.

Из содержания оспариваемого решения антимонопольного органа следует, что открытому акционерному обществу «Красноярсккомбытоптторг» вменяется нарушение пункта 10 части 1 статьи 10 и части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Таким образом, к обстоятельствам, подлежащим выяснению в целях установления рассматриваемого нарушения антимонопольного законодательства в рамках настоящего дела относятся:

- доминирующее положение хозяйствующего субъекта на товарном рынке;

- факт нарушения установленного нормативными правовыми актами порядка ценообразования.

Согласно части 1 статьи 5 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам. Согласно пункту 1 части 1 статьи 5 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта (за исключением финансовой организации), доля которого на рынке определенного товара превышает пятьдесят процентов.

Приведенное определение связывает установление факта доминирующего поведения лица с конкретными товаром и товарным рынком.

Согласно пунктам 1, 4 статьи 4 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» товар - объект гражданских прав (в том числе работа, услуга, включая финансовую услугу), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот; товарный рынок - сфера обращения товара (в том числе товара иностранного производства), который не может быть заменен другим товаром, или взаимозаменяемых товаров (далее - определенный товар), в границах которой (в том числе географических) исходя из экономической, технической или иной возможности либо целесообразности приобретатель может приобрести товар, и такая возможность либо целесообразность отсутствует за ее пределами.

Суд первой инстанции правомерно установил, что антимонопольный орган доказал факт доминирующего положения открытого акционерного общества «Красноярсккомбытоптторг» на соответствующем товарном рынке.

Аналитическим отчетом анализа определения экономического положения открытого акционерного общества «Красноярсккомбытоптторг» установлено, что общество «Красноярсккомбытоптторг» занимает доминирующее положение на рынке обеспечения передачи тепловой энергии в географических границах, определенных территорией промышленной площадки открытого акционерного общества «Красноярсккомбытоптторг», расположенной по адресу:                  г. Красноярск, ул. Калинина, 79, с долей более 50 %.

В соответствии с Федеральным законом от 17.08.1995 № 147-ФЗ «О естественных монополиях» услуга по передаче тепловой энергии относится к сфере естественных монополий.

Из материалов дела следует, что 01.01.2007 между открытым акционерным обществом  «Красноярсккомбытоптторг» (абонент) и обществом с ограниченной ответственностью «Флами» (субабонент) заключен договор на теплоснабжение № Д278. Согласно пункту 1.1 договора абонент с согласия энергоснабжающей организации через присоединенные сети передает, а субабонент получает тепловую энергию и оплачивает ее, а также компенсирует долю амортизационных расходов на содержание сетей в размере 30 % от фактического объема потребляемой абонентом тепловой энергии.

Общество с ограниченной ответственностью «Флами» в силу договора на теплоснабжение от 01.01.2007 № Д278, является субабонентом открытого акционерное общества  «Красноярсккомбытоптторг» по договору от 18.10.2005 № 117, заключенному с обществом с ограниченной ответственностью «Красноярская Теплоэнергетическая Компания», в связи с чем, теплоснабжение объектов общества с ограниченной ответственностью «Флами» происходит через объекты теплового хозяйства, обслуживаемые открытым акционерным обществом «Красноярсккомбытоптторг».

Согласно справке-заключению общества с ограниченной ответственностью «Красноярская Теплоэнергетическая Компания» от 04.03.2011 № 470, технические характеристики трубопровода 2д108, проходящего через помещения открытого акционерного общества «Красноярсккомбытоптторг» отвечают требованиям СНиП 41-02-2003 тепловые сети.

Указанной справкой установлено, что трубопровод тепловых сетей 2д108 до ввода в помещение гаража, расположенного по адресу: г. Красноярск, ул. Калинина,79, проходящий через помещения открытого акционерного общества «Красноярсккомбытоптторг», является тепловой сетью.

Материалами дела (в том числе, Аналитическим отчетом анализа определения экономического положения открытого акционерного общества «Красноярсккомбытоптторг» на рынке услуг передачи тепловой энергии; договором на теплоснабжение от 01.01.2007 № Д278, заключенным между открытым акционерным обществом «Красноярсккомбытоптторг» и обществом с ограниченной ответственностью «Флами»; договором от 18.10.2005 № 117, заключенным между обществом с ограниченной ответственностью «Красноярская Теплоэнергетическая Компания» и открытым акционерным обществом «Красноярсккомбытоптторг»; техническими условиям № 627) подтверждается факт того, что общество с ограниченной ответственностью «Флами» может получить услугу теплоснабжения в географических границах, определенных территорией промышленной площадки открытого акционерного общества «Красноярсккомбытоптторг», расположенной по адресу: г. Красноярск,         ул. Калинина, 79, только через тепловые сети открытого акционерного общества «Красноярсккомбытоптторг», т.е. заявитель занимает доминирующее положение на рынке теплоснабжения по передачи тепловой энергии через свои тепловые сети для общества с ограниченной ответственностью «Флами».

Иных хозяйствующих субъектов, которые оказывают или могут оказывать услуги передачи тепловой энергии, минуя сети от открытого акционерного общества «Красноярсккомбытоптторг», нет.

Статья 210 Гражданского кодекса Российской Федерации устанавливает, что собственник несет бремя содержания принадлежащего ему имущества.

В силу пункта 1 статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, применяются правила, предусмотренные статьями 539 - 547 названного Кодекса, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

В соответствии со статьей 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии (часть 1).

Договор энергоснабжения заключается с абонентом при наличии у него отвечающего установленным техническим требованиям энергопринимающего устройства, присоединенного к сетям энергоснабжающей организации, и другого необходимого оборудования, а также при обеспечении учета потребления энергии (часть 2).

Согласно части 1 статьи 541 Гражданского кодекса Российской Федерации энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

В соответствии с пунктом 2 статьи 546 Гражданского кодекса Российской Федерации перерыв в подаче, прекращение или ограничение подачи энергии допускаются по соглашению сторон, за исключением случаев, когда удостоверенное органом государственного энергетического надзора неудовлетворительное состояние энергетических установок абонента угрожает аварией или создает угрозу жизни и безопасности граждан. О перерыве в подаче, прекращении или об ограничении подачи энергии энергоснабжающая организация должна предупредить абонента.

Прекращение или ограничение подачи энергии без согласования с абонентом - юридическим лицом, но с соответствующим его предупреждением допускается в установленном законом или иными правовыми актами порядке в случае нарушения указанным абонентом обязательств по оплате энергии.

Без предупреждения потребителя перерыв в подаче энергии допускается только при необходимости принять неотложные меры по предотвращению или ликвидации аварии в системе энергоснабжающей организации (пункт 3 статьи 546 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии со статьей 426 Гражданского кодекса Российской Федерации публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).

Отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы не допускается (части 1, 3).

В соответствии с пунктом 7 статьи 15 Федерального закона от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О теплоснабжении» договор теплоснабжения является публичным для единой теплоснабжающей организации. Единая теплоснабжающая организация не вправе отказать потребителю тепловой энергии в заключении договора теплоснабжения при условии соблюдения указанным потребителем выданных ему в соответствии с законодательством о градостроительной деятельности технических условий подключения к тепловым сетям принадлежащих ему объектов капитального строительства (далее - технические условия).

Оплата тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя осуществляется в соответствии с тарифами, установленными органом регулирования, или ценами, определяемыми соглашением сторон, в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом (пункт 9 статьи 15 Федерального закона «О теплоснабжении»).

Теплоснабжение потребителей осуществляется в соответствии с правилами организации теплоснабжения, которые утверждаются Правительством Российской Федерации и должны содержать:

1) существенные условия договора теплоснабжения;

2) порядок организации заключения договоров между теплоснабжающими организациями и теплосетевыми организациями, функционирующими в пределах одной системы теплоснабжения;

3) порядок ограничения и прекращения подачи тепловой энергии потребителям в случае невыполнения ими своих обязательств по оплате тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя;

4) порядок ограничения и прекращения подачи тепловой энергии потребителям в случае нарушения условий договора о количестве, качестве и значениях термодинамических параметров возвращаемого теплоносителя и (или) нарушения режима потребления тепловой энергии, существенно влияющих на теплоснабжение других потребителей в данной системе теплоснабжения, а также в случае несоблюдения установленных техническими регламентами обязательных требований безопасной эксплуатации теплопотребляющих установок;

5) существенные условия договоров оказания услуг по передаче тепловой энергии;

6) порядок заключения договора теплоснабжения в случае, если помещения, находящиеся в одном здании, принадлежат двум и более лицам или используются ими;

7) порядок расчетов по договору теплоснабжения и договорам оказания услуг по передаче тепловой энергии;

8) особенности организации теплоснабжения при наличии возможности управления потоками тепловой энергии, теплоносителя в системе теплоснабжения, в которой источники тепловой энергии принадлежат на праве собственности или ином законном основании трем и более лицам.

Таким образом, перерыв в подаче, прекращение или ограничение подачи энергии может происходить только по соглашению сторон, за исключением случаев нарушения абонентом обязательств по оплате энергии, а также угрозы аварии или безопасности граждан, других оснований для перерыва в подаче, прекращения или ограничения подачи энергии действующим законодательством не предусмотрено.

Законом предусмотрено право абонента на передачу энергии, принятой им от энергоснабжающей организации через присоединенную сеть, другому лицу (субабоненту) (статья 545 Гражданского кодекса Российской Федерации).

По смыслу приведенных норм Гражданского кодекса Российской Федерации энергоснабжение потребителя - юридического лица, предполагает наличие  присоединения сетей потребителя к тепловым сетям энергоснабжающей организации.

Таким образом, довод заявителя о том, что общество «Флами», заключив с обществом «Красноярская Теплоэнергетическая Компания» договор № 83 на отпуск и потребление тепловой энергии от 09.04.2010, стало абонентом общества «Красноярская Теплоэнергетическая Компания» и соответственно прекратило быть субабонентом открытого акционерного общества  «Красноярсккомбытоптторг» по получению тепловой энергии от общества с ограниченной ответственностью «Красноярская Теплоэнергетическая Компания», обоснованно отклонен судом первой инстанции, поскольку указанные выше нормы не допускают возможности прекращения подачи тепловой энергии без согласования с абонентом, на том основании, что субабонент заключил договор теплоснабжения непосредственно с ресурсоснабжающей организацией.

Кроме того, 05.05.2010 между обществом с ограниченной ответственностью «Красноярская Теплоэнергетическая Компания» и открытым акционерным обществом  «Красноярсккомбытоптторг» составлен акт № 207 разграничения эксплуатационной ответственности