Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 14.06.2011 по делу n А33-3554/2010. Оставить определение без изменения, жалобу без удовлетворения

купли-продажи № 040, согласно которому продавец передает, а покупатель принимает нежилое помещение №59 по адресу: г. Красноярск, ул. Ленина, д. 43 по цене 10 000 000 рублей, в том числе НДС (л.д. 48, т. 1).

Согласно пункту 2.2. договора купли-продажи оплата производится в следующие сроки:

- 6 500 000 рублей, в том числе НДС – в течение 5 банковских дней с момента подписания договора;

- 3 500 000 рублей, в том числе НДС – в течение 5 банковских дней с момента государственной регистрации перехода права собственности на недвижимое имущество.

16.12.2009 между ООО «Фарм-Маркет» (продавцом) и ООО «Стройком» (покупателем) заключен договор купли-продажи № 041, по которому продавец передает, а покупатель принимает нежилое помещение №78 по адресу: г. Красноярск, ул. Л.Прушинской, д.5А, пом. 78, по цене 6 800 000 рублей, в том числе НДС (л.д. 49, т. 1).

Согласно пункту 2.2. договора купли-продажи оплата производится в следующие сроки:

- 4 420 000 рублей, в том числе НДС – в течение 5 банковских дней с момента подписания договора;

- 2 380 000 рублей, в том числе НДС – в течение 5 банковских дней с момента государственной регистрации перехода права собственности на недвижимое имущество.

17.12.2009 на расчетный счет должника поступила частичная оплата по указанным договорам купли-продажи в общей сумме 10 920 000 рублей (пункты 1068 и 1069 выписки с расчетного счета) (л.д. 108, т. 1).

Письмом от 10.12.2009 № 189 ООО «Фарм-Маркет» просит КБ «ЮНИАСТРУМ БАНК» разрешить досрочное гашение кредитора по договору от 14.07.2009 № 027-09/Кр/КМБ в связи с решением учредителей предприятия о реализации недвижимого имущества, находящегося в залоге по данному договору (л.д. 72, т. 3).

Письмом от 16.12.2009 №193 ООО «Фарм-Маркет» просит банк закрыть кредитный договор с учетом начисленных процентов в сумме 9 702 132 рублей 74 копеек и комиссии 3% от остатка ссудной задолженности, гарантировав наличие денежных средств на 17.12.2009 (л.д. 75, т. 3).

17.12.2009 банк произвел списание денежных средств с расчетного счета должника в общей сумме 9 702 132 рублей 74 копеек:

- мемориальным ордером от 17.12.2009 №68353736 в сумме 282 142 рублей 86 копеек в счет комиссии за досрочное погашение задолженности по кредитному договору от 14.07.2009 № 027-09/Кр/КМБ;

- платежным требованием от 17.12.2009 № 30811549 в сумме 15 227 рублей 98 копеек в счет гашения процентов по кредитному договору № 027-09/Кр/КМБ от 14.07.2009;

- платежным требованием от 17.12.2009 № 30812597 в сумме 9 404 761 рубля 90 копеек в счет гашения кредита по кредитному договору от 14.07.2009 № 027-09/Кр/КМБ (л.д. 46-48, т. 2).

Согласно ответу Управления Росрегистрации по Красноярскому краю от 28.03.2011 №350/8825 и представленным Управлением документам запись об ипотеке на объекты недвижимого имущества, расположенные по адресу: г. Красноярск, ул. Ленина, 43, пом. 59; г.Красноярск, ул. Л. Прушинской, 5А, пом. 78, погашена (л.д. 60-64, т. 3).

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 09.04.2010 по делу №А33-3554/2010 принято заявление общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Завод металлоконструкций» о признании должника банкротом.

Определением арбитражного суда от 22.06.2010 по делу №А33-3554/2010 в отношении должника введена процедура наблюдения (л.д. 1-5, т. 2).

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 28.09.2010 должник признан банкротом, в отношении него открыта процедура конкурсного производства сроком до 28.03.2011, конкурсным управляющим должника утвержден Савинский Андрей Владимирович (л.д. 23-26, т.1).

Согласно реестру требований кредиторов должника задолженность должника перед кредиторами третьей очереди составляет 4 890 084 рубля 91 копейку (основной долг) и 209 255 рублей 85 копеек (пени и штрафы). Указанная задолженность включена в реестр требований кредиторов определениями арбитражного суда о включении в реестр требований кредиторов по делу №А33-3554/2010, которыми подтверждается наличие у должника задолженности перед иными кредиторами, существующей на момент совершения оспариваемых сделок – 17.12.2009 (л.д. 143-157, т. 2).

Полагая, что безакцептное списание денежных средств в сумме 9 702 132 рублей 74 копеек коммерческим банком «ЮНИАСТРУМ БАНК» в счет погашения задолженности перед банком по кредитному договору повлекло за собой предпочтительное удовлетворение требований банка перед другими кредиторами, конкурсный управляющий ООО «Фарм-Маркет» на основании пункта 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве, статьи 167 Гражданского кодекса Российской Федерации обратился в арбитражный суд об оспаривании вышеназванной сделки и применении последствий недействительности сделки.

Заявитель апелляционной жалобы просит изменить определение арбитражного суда от 18.04.2011 в части выводов о том, что оспариваемые сделки совершены в процессе обычной хозяйственной деятельности и о неосведомленности ответчика о неплатежеспособности и недостаточности имущества, исключив из мотивировочной части обжалуемого определения второе предложение третьего абзаца, абзацы с четвертого по восьмой на странице семь и принять новый судебный акт с той же резолютивной и иной мотивировочной частями.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, Третий арбитражный апелляционный суд не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и изменения судебного акта в обжалуемой части, исходя из следующего.

Согласно статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» в редакции Федерального закона от 28.04.2009 № 73-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее - Закон о банкротстве) дела о банкротстве юридических лиц рассматриваются по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными настоящим Федеральным законом.

Согласно пункту 1 статьи 166 Гражданского кодекса Российской Федерации сделка недействительна по основаниям, установленным настоящим Кодексом, в силу признания ее таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (ничтожная сделка).

В силу статьи 168 Гражданского кодекса Российской Федерации сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иных последствий нарушения.

В соответствии со статьей 167 Гражданского кодекса Российской Федерации недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и недействительна с момента ее совершения.

При недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре (в том числе тогда, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге) возместить его стоимость в деньгах - если иные последствия недействительности сделки не предусмотрены законом.

В соответствии с пунктом 3 статьи 129 Закона о банкротстве конкурсный управляющий вправе подавать в арбитражный суд от имени должника заявления о признании недействительными сделок, а также о применении последствий недействительности ничтожных сделок, заключенных или исполненных должником, и совершать другие действия, предусмотренные федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и направленные на возврат имущества должника.

Статьей 61.9 Закона о банкротстве  предусмотрено, что заявление об оспаривании сделки должника может быть подано в арбитражный суд внешним управляющим или конкурсным управляющим от имени должника по своей инициативе либо по решению собрания кредиторов или комитета кредиторов, при этом срок исковой давности исчисляется с момента, когда арбитражный управляющий узнал или должен был узнать о наличии оснований для оспаривания сделки, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

Оспариваемые сделки по безакцептному списанию банком денежных средств с расчетного счета должника в общей сумме 9 702 132 рублей 74 копеек совершены 17.12.2009, следовательно, к данным сделкам применимы положения Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в редакции Федерального закона от 28.04.2009 № 73-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации».

Согласно статье 61.3 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности при наличии одного из следующих условий:

сделка направлена на обеспечение исполнения обязательства должника или третьего лица перед отдельным кредитором, возникшего до совершения оспариваемой сделки;

сделка привела или может привести к изменению очередности удовлетворения требований кредитора по обязательствам, возникшим до совершения оспариваемой сделки;

сделка привела или может привести к удовлетворению требований, срок исполнения которых к моменту совершения сделки не наступил, одних кредиторов при наличии не исполненных в установленный срок обязательств перед другими кредиторами;

сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

Сделка, указанная в пункте 1 настоящей статьи, может быть признана арбитражным судом недействительной, если она совершена после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом.

Сделка, указанная в пункте 1 настоящей статьи и совершенная должником в течение шести месяцев до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, может быть признана арбитражным судом недействительной, если в наличии имеются условия, предусмотренные абзацами вторым и третьим пункта 1 настоящей статьи, или если установлено, что кредитору или иному лицу, в отношении которого совершена такая сделка, было известно о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества либо об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества.

Предполагается, что заинтересованное лицо знало о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества, если не доказано обратное.

Оспариваемые сделки были совершены 17.12.2009, т.е. за 3 месяца и 21 день до принятия судом заявления о признании должника банкротом.

В соответствии с пунктом 12 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 23.12.2010 № 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" если сделка с предпочтением была совершена не ранее чем за шесть месяцев и не позднее чем за один месяц до принятия судом заявления о признании должника банкротом, то в силу пункта 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве она может быть признана недействительной, только если:

а) в наличии имеются условия, предусмотренные абзацами вторым или третьим пункта 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве;

б) или имеются иные условия, соответствующие требованиям пункта 1 статьи 61.3, и при этом установлено, что кредитору или иному лицу, в отношении которого совершена такая сделка, было или должно было быть известно о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества либо об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества.

Пунктом 2 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 № 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" предусмотрено, что к сделкам, совершенным не должником, а другими лицами за счет должника, которые в силу пункта 1 статьи 61.1 Закона о банкротстве могут быть признаны недействительными по правилам главы III.1 этого Закона (в том числе на основании статей 61.2 или 61.3), может, в частности, относиться списание банком в безакцептном порядке денежных средств со счета клиента-должника в счет погашения задолженности клиента перед банком или перед другими лицами.

На основании изложенного, арбитражный суд первой инстанции правомерно включил в предмет доказывания по настоящему делу следующие обстоятельства:

1) наличие права на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании сделки недействительной;

2) факт совершения оспариваемой сделки в предусмотренный законом срок;

3) преимущественное удовлетворение требований одних кредиторов перед другими кредиторами при наличии условий, предусмотренных абзацами 1 и 3 пункта 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве или при условии, что кредитору, в отношении которого совершена такая сделка, было известно о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества либо об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества.

Отсутствие хотя бы одного из обстоятельств, входящих в предмет доказывания, влечет отсутствие правовых оснований для признания следки недействительной по пункту 1 статьи 61.3. Закона о банкротстве.

С заявлением о признании сделки недействительной в арбитражный суд на основании статьи 61.9 Закона о банкротстве обратился конкурсный управляющий должника Савинский А.В., действующий от имени должника.

Заявление ООО «Торговый дом «Завод металлоконструкций» о признании ООО «Фарм-Маркет» принято определением от 09.04.2010. Безакцептное списание денежных средств с расчетного счета должника в счет погашения кредита, процентов по нему и комиссии за досрочное гашение кредита в общей сумме 9 702 132 рублей 74 копеек произведено 17.12.2009, то есть менее чем за 6 месяцев до принятия заявления о признании должника банкротом.

Согласно назначению платежа, указанному в платежных требованиях и мемориальном ордере, перечисление денежных средств в сумме 9 702 132 рублей 74 копеек произведено в счет погашения комиссии за досрочное погашение задолженности, в счет погашения задолженности по кредиту и процентам за пользование кредитом по кредитному договору от 14.07.2009 №027-09/Кр/КМБ на основании писем должника о досрочном погашении кредита и закрытии кредита (л.д. 46-48, т. 2, л.д. 72, 75, т. 3).

В силу пункта 2 статьи 854 Гражданского кодекса Российской Федерации без распоряжения клиента списание денежных средств, находящихся на счете,