Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 26.06.2011 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Отменить решение полностью и принять новый с/а

от 04.02.2010, по которому в расчетную схему (приложение №3) договора внесены объекты ООО «ФЛАМИ» по адресу г. Красноярск, ул. Калинина, 79.

04.08.2010 ОАО «Красноярсккомбытоптторг» направило ОАО «Красноярскэнергосбыт» письмо исх. №479  с просьбой об исключении субабонента ООО «Флами» из договора №1166 на отпуск электроснабжения от 02.10.2006 с протоколом разногласий от 14.05.2007.

Письмом исх. №490 от 12.08.2010 ОАО «Красноярсккомбытоптторг» направило в адрес ООО «ФЛАМИ» два экземпляра Договора №Д171 на долевое содержание и эксплуатацию кабеля и ТП-382 для рассмотрения и оформления его надлежащим образом.

13.08.2010 между ОАО «Красноярскэнергосбыт» и ОАО «Красноярсккомбытоптторг» заключено дополнительное соглашение о внесении изменений в договор на электроснабжение №1166 от 14.05.2007, по которому с 06.08.2010 года из расчетной схемы договора исключены объекты ООО «ФЛАМИ» по адресу г. Красноярск, ул. Калинина, 79.

Письмом исх. №79 от 20.08.2010 ООО «ФЛАМИ» ОАО «Красноярсккомбытоптторг» о том, что не может подписать предложенный проект договора №Д171 по причине не подтверждения доли затрат ООО «ФЛАМИ» в размере 25% от фактической потребленной энергии.

31.08.2010 ОАО «Красноярсккомбытоптторг» направило  в адрес ООО «ФЛАМИ» калькуляцию на долевое содержание и эксплуатацию высоковольтного кабеля 10 KB и ТП-382. (письмо исх. №484 от 31.08.2010).

Письмом исх. №553 от 01.10.2010 ОАО «Красноярсккомбытоптторг» сообщило  ООО «ФЛАМИ» о том, что в случае не принятия мер к заключению Договора №Д171 с 01.11.2010 будет ограничена подача электроэнергии вплоть до полного отключения.

Материалами дела (в том числе, Аналитическим отчетом «Анализ состояния конкуренции на рынке услуг по обеспечению перетока электрической энергии на территории промышленной площадки по адресу: г. Красноярск, ул. Калинина, 79 и прилегающих к ней территориях, договором на электроснабжение №Д277 от 01.01.2007, заключенным между открытым акционерным обществом «Красноярсккомбытоптторг» и обществом с ограниченной ответственностью «Флами»; договорами на электроснабжение №1166 от 16.03.1995 и №1166 от 14.05.2007, заключенными между ОАО «Красноярскэнергосбыт» и ОАО «Красноярсккомбытоптторг») подтверждается факт того, что ООО «Флами» может получить услугу электроснабжения в географических границах, определенных территорией промышленной площадки ОАО «Красноярсккомбытоптторг», расположенной по адресу: г. Красноярск,  ул. Калинина, 79, только через электрические сети ОАО «Красноярсккомбытоптторг», т.е. заявитель занимает доминирующее положение на рынке услуг по обеспечению перетока электрической энергии в границах месторасположения принадлежащих ему объектов электросетевого хозяйства.

Иных хозяйствующих субъектов, которые оказывают или могут оказывать услуги по обеспечению перетока электрической энергии, минуя сети от открытого акционерного общества «Красноярсккомбытоптторг», нет.

Статья 210 Гражданского кодекса Российской Федерации устанавливает, что собственник несет бремя содержания принадлежащего ему имущества.

Правоотношения в области электроснабжения, наряду с положениями о свободе в заключении, изменении и расторжении гражданских договоров, предусмотренными статьями 422, 450 Гражданского кодекса Российской Федерации, регулируются специальными правовыми нормами.

В соответствии со статьей 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии (часть 1).

Договор энергоснабжения заключается с абонентом при наличии у него отвечающего установленным техническим требованиям энергопринимающего устройства, присоединенного к сетям энергоснабжающей организации, и другого необходимого оборудования, а также при обеспечении учета потребления энергии (часть 2).

Согласно части 1 статьи 541 Гражданского кодекса Российской Федерации энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

Согласно части 2 статьи 546 Гражданского кодекса Российской Федерации, пункту 33 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861, перерыв в подаче, прекращение или ограничение подачи энергии допускаются по соглашению сторон, за исключением случаев, когда удостоверенное органом государственного энергетического надзора неудовлетворительное состояние энергетических установок абонента угрожает аварией или создает угрозу жизни и безопасности граждан. О перерыве в подаче, прекращении или об ограничении подачи энергии энергоснабжающая организация должна предупредить абонента. Прекращение или ограничение подачи энергии без согласования с абонентом - юридическим лицом, но с соответствующим его предупреждением допускается в установленном законом или иными правовыми актами порядке в случае нарушения указанным абонентом обязательств по оплате энергии.

Перерыв в подаче, прекращение или ограничение подачи энергии без согласования с абонентом и без соответствующего его предупреждения допускаются в случае необходимости принять неотложные меры по предотвращению или ликвидации аварии в системе энергоснабжающей организации при условии немедленного уведомления абонента об этом. Интересы абонента указанным положением Гражданского кодекса Российской Федерации поставлены под особую защиту. Законодатель, ограничивая возможность перерыва в подаче, прекращения или ограничения подачи электроэнергии без согласования с абонентом и без соответствующего его предупреждения строго определенным случаем, тем самым, признал способность указанных действий повлечь ущемление интересов абонента, причинение ему ущерба.

В соответствии со статьей 426 Гражданского кодекса Российской Федерации публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).

Отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы не допускается (части 1, 3).

Законом предусмотрено право абонента на передачу энергии, принятой им от энергоснабжающей организации через присоединенную сеть, другому лицу (субабоненту) (статья 545 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Часть 1 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" предусматривает, что присоединение к объектам электросетевого хозяйства энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, осуществляется в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, и носит однократный характер.

Технологическое присоединение осуществляется на основании договора об осуществлении технологического присоединения к объектам электросетевого хозяйства, заключаемого между сетевой организацией и обратившимся к ней лицом. Указанный договор является публичным.

Абзац 3 пункта 4 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" предусматривает, что сетевая организация или иной владелец объектов электросетевого хозяйства не вправе препятствовать передаче электрической энергии на другие объекты.

В соответствии с пунктом 1 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 они определяют общие принципы и порядок обеспечения недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, а также оказания этих услуг.

Пунктом 2 указанных Правил дано определение "сетевой организации" - организации, владеющие на праве собственности или на ином установленном федеральными законами основании объектами электросетевого хозяйства, с использованием которых такие организации оказывают услуги по передаче электрической энергии и осуществляют в установленном порядке технологическое присоединение энергопринимающих устройств (энергетических установок) юридических и физических лиц к электрическим сетям.

В соответствии с пунктом 6 Правил собственники и иные законные владельцы объектов электросетевого хозяйства, через которые опосредованно присоединено к электрическим сетям сетевой организации энергопринимающее устройство потребителя, не вправе препятствовать перетоку через их объекты электрической энергии для такого потребителя и требовать за это оплату.

Указанные собственники и иные законные владельцы объектов электросетевого хозяйства, через которые опосредованно присоединено к электрическим сетям сетевой организации энергопринимающее устройство потребителя, вправе оказывать услуги по передаче электрической энергии с использованием принадлежащих им объектов электросетевого хозяйства после установления для них тарифа на услуги по передаче электрической энергии. В этом случае к их отношениям по передаче электрической энергии применяются положения настоящих Правил, предусмотренные для сетевых организаций.

Из пункта 3 статьи 20 и пункта 4 статьи 21 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ «Об электроэнергетике» следует, что тарифы на услуги по передаче электрической энергии устанавливаются соответствующими региональными энергетическими комиссиями с учетом экономически обоснованных расходов на оказание таких услуг.

Согласно пункту 48 Правил тарифы на услуги по передаче электрической энергии устанавливаются в соответствии с Основами ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 26.02.2004 № 109.

В соответствии с пунктами 5.2., 5.3., 5.3.1. «Методических указаний по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке», утвержденных приказом ФСТ РФ от 06.08.2004 N 20-э/2 (далее -Методические указания), органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов устанавливаются среди прочего тарифы (цены) на услуги, оказываемые организациями, осуществляющими регулируемую деятельность на розничном рынке электрической энергии (мощности), являющиеся неотъемлемой частью процесса поставки энергии, и перечисленные в разделе VI Основ ценообразования (пункт 5.3.):

Предельные минимальные и (или) максимальные уровни тарифов на услуги по передаче электрической энергии по распределительным сетям устанавливаются Службой для каждого субъекта Российской Федерации и дифференцируются по уровням напряжения. Региональные органы в рамках указанных предельных уровней устанавливают тарифы на услуги по передаче электрической энергии по распределительным сетям для организаций, оказывающих данные услуги на территории соответствующего субъекта Российской Федерации (пункт 5.3.1.).

Согласно пункту 43 Методических указаний расчет тарифа на услуги по передаче электрической энергии по региональным электрическим сетям определяется исходя из стоимости работ, выполняемых организацией, эксплуатирующей на правах собственности или на иных законных основаниях электрические сети и/или устройства преобразования электрической энергии, в результате которых обеспечиваются:

передача электрической энергии (мощности) как потребителям, присоединенным к данной сети, так и отпускаемой в электрические сети других организаций (собственников);

поддержание в пределах государственных стандартов качества передаваемой электрической энергии;

содержание в соответствии с техническими требованиями к устройству и эксплуатации собственных электроустановок и электрических сетей, технологического оборудования, зданий и энергетических сооружений, связанных с эксплуатацией электрических сетей.

Из приведенных норм следует, что собственник и иные законные владельцы объектов электросетевого хозяйства вправе взимать плату с лица, чье энергопринимающее устройство опосредованно присоединено к электрическим сетям сетевой организации, лишь в случае оказания услуг по передаче электрической энергии при наличии установленного тарифа на услуги по передаче электрической энергии.

В силу пункта 43 Методических указаний расходы на содержание электроустановок и электрических сетей, технологического оборудования, зданий и энергетических сооружений, связанных с эксплуатацией электрических сетей, являются составной частью тарифа на услуги по передаче электрической энергии.

Оценив характер сложившихся между ОАО «Красноярскэнергосбыт», ОАО «Красноярсккомбытоптторг» и ООО «Флами» правоотношений, суд апелляционной инстанции установил, что условие договора на электроснабжение № Д277 от 01.01.2007  о дополнительной оплате ООО «Флами» 25 процентов от суммы, предъявленной к оплате за потребленную электроэнергию, за техническое обслуживание подстанции (ТП-382) и электрокабелей согласно выставленному Абонентом счету, является условием об оплате не за поставку электроэнергии (электроснабжение), поскольку заявитель не является гарантирующим поставщиком, а оплатой за переток электроэнергии через объекты электросетевого хозяйства ОАО «Красноярсккомбытоптторг» к объектам ООО «Флами».

Вместе с тем, договор на оказание услуг по передаче электроэнергии между  ОАО «Красноярскэнергосбыт» и ОАО «Красноярсккомбытоптторг» не заключался, так как заявитель не является сетевой организацией, имеющей право на заключение такого договора.

Из материалов дела следует, что заявитель не оказывает в установленном порядке услуг по передаче электрической энергии, соответствующие тарифы в отношении общества с ограниченной ответственностью «Красноярсккомбытоптторг» не устанавливались. Следовательно, общество с ограниченной ответственностью «Красноярсккомбытоптторг» не имеет права взимать плату за услуги по передаче электрической энергии. Условие пункта 4.3 договора на электроснабжение №Д277 от 01.01.2007  противоречит пункту 6 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче