Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 25.07.2011 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

2») с приложением подписанного Компанией регулируемого российским правом Дополнительного соглашения к договору мены акций ОАО "ОГК-3" на акции ОАО "ИНТЕР РАО ЕЭС".

Условия Оферты № 2: срок принятия Оферты не ранее даты государственной регистрации отчета об итогах размещения акций дополнительной эмиссии, проводимой на основании решения годового общего собрания акционеров ОАО «ИНТЕР РАО ЕЭС» и не позднее 15 часов 00 минут московского времени 01.05.2011.

Оферта 2 будет подана Компанией и Дополнительное соглашение к договору мены заключено Сторонами в основном по формам, указанным в Приложении 2 к настоящему Протоколу

5. Перечисление акций ОГК-3 на депозитарный счет Стороны 2 обусловлено предоставлением Стороной 2 поручительства ОАО "ИНТЕР РАО ЕЭС" и заключением договора залога акций ОАО «ОГК-3» между Компанией и ЗАО «ИНТЕР РАО Капитал» по формам, согласованным Сторонами в качестве приложений к Договору мены. Настоящее решение является основанием для совершения Генеральным директором Компании и/или иным уполномоченным им лицом всех действий, необходимых для совершения Сделки, включая окончательное согласование и подписание Оферт и Договора мены, дополнительного соглашения к договору мены и всех связанных с ними документов».

В материалы дела представлены особые мнения членов совета директоров ОАО «ГМК «Норильский никель» Дерипаски О.В., Соловьева В.А., Сокова М.М.,  проголосовавших «против» по вопросам 3-7 повестки дня, содержащие следующее доводы. Имущество, подлежащее обмену, не является равноценным. Пакет акций ОАО «ОГК-3», принадлежащий (прямо или косвенно) компании (включая пакет акций ОАО «ОГК-3»,  принадлежащий  ОАО  «Интергенерация»),  рыночной  стоимостью  62,8 млрд. рублей (средняя цена за 6 месяцев) обменивается на акции ОАО «ИНТЕР РАО ЕЭС», рыночная стоимость которых на организованных рынках существенно ниже - всего 59,9 млрд. рублей (средняя цена за 6 месяцев). В соответствии с общеэкономическим подходом к формированию цены акций публичных компаний, продавец вправе рассчитывать на премию к цене обращения акций на бирже при отчуждении контрольного пакета, поскольку такой пакет акций не может быть свободно приобретен покупателем, он предоставляет, в той или иной мере, право корпоративного контроля. Компанией было получено предложение от ЗАО «ЕвроСибЭнерго» о приобретении последним около 79% акций ОАО «ОГК-3» за 2,1 млрд. долларов  США, что на 28.12.2010, дату заседания совета директоров компании, составляло более 63,9 млрд. рублей. Установленная в рамках данного предложения цена акций ОАО «ОГК-3» превышает рыночную стоимость акций ОАО «ОГК-3», определенную на основании 6-месячной средневзвешенной цены акций на бирже, более чем на 1 млрд. рублей, а рыночную стоимость акций ОАО «ИНТЕР РАО ЕЭС», предлагаемых для домена, более чем на 4 млрд. рублей. Кроме того, проект договора мены акций ОАО «ИНТЕР РАО ЕЭС» и ОАО «ОГК-3», включает ряд пустых форм (например, Приложение 4 «Форма Гарантии»), которые,   могут   содержать  существенные  условия,   требующие одобрения советом директоров компании.

Решением от 26.01.2011 совета директоров ЗАО "ИНТЕР РАО Капитал" участие ЗАО «ИНТЕР РАО Капитал» в ОАО «Третья Генерирующая Компания Оптового Рынка Электроэнергии», а также изменение доли участия ЗАО «ИНТЕР РАО Капитал» в ОАО «ИНТЕР РАО ЕЭС» путем заключения договоров мены акций ОАО «ИНТЕР РАО ЕЭС» и ОАО «ОГК-3» одобрено советом директоров ЗАО "ИНТЕР РАО Капитал".  

        02.03.2011 между ОАО «ГМК «Норильский никель» и ЗАО «ИНТЕР РАО Капитал» заключен договор № НН/182-2011 мены акций ОАО «ИНТЕР РАО ЕЭС» и ОАО «ОГК-3».  В соответствии с указанным договором ответчик обменял акции ОАО «ОГК-3» в количестве 30 944 160 805 штук на акции ОАО «ИНТЕР РАО ЕЭС» в количестве 1 083 045 628 175 штук.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии с частью 3 статьи 15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, принимаемые арбитражным судом решения, постановления, определения должны быть законными, обоснованными и мотивированными.

Согласно части 1 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

В соответствии с пунктом 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Оценив представленные в материалы дела доказательства на основании статей 65, 67, 68, 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд не усматривает основания для отмены принятого по делу решения по приведенным истцом доводам.

Из искового заявления с учетом его изменения от 08.04.2011 следует, что ООО «ОК РУСАЛ Управление инвестициями» просит признать недействительными решения совета директоров ОАО «ГМК «Норильский никель», принятых на заседании 28.12.2010:

- о прекращении участия ОАО «ГМК «Норильский никель» в открытом акционерном обществе «Третья генерирующая компания оптового рынка электроэнергии» (далее - ОАО «ОГК-3») путем отчуждения 30 944 160 805 шт. обыкновенных именных акций номинальной стоимостью 1 рубль каждая, составляющих 65,16 % уставного капитала ОАО «ОГК-3» путем совершения сделки между ОАО «ГМК «Норильский никель» и ЗАО «ИНТЕР РАО Капитал» по отчуждению обыкновенных именных бездокументарных акций ОАО «ОГК-3» в обмен на обыкновенные именные бездокументарные акции ОАО «ИНТЕР РАО ЕЭС»;

- об изменении размера участия ОАО «ГМК «Норильский никель» в ОАО «ИНТЕР РАО ЕЭС» путем приобретения 108 304 562 8175 штук обыкновенных именных бездокументарных акций ОАО «ИНТЕР РАО ЕЭС» номинальной стоимостью 0,02809767 рублей;

- об одобрении заключения ОАО «ГМК «Норильский никель» договора мены обыкновенных именных бездокументарных акций ОАО «ОГК-3» на обыкновенные именные бездокументарные акции ОАО «ИНТЕР РАО ЕЭС».

В обоснование исковых требований истец ссылается на пункт 6 статьи 68, статью 71 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон об акционерных обществах), статьи 4, 125 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, на то, что оспариваемые им решения Совета директоров приняты с нарушением требований законодательства об акционерных обществах, при принятии решения Совет директоров действовал недобросовестно, неразумно, вопреки интересам ОАО «ГМК «Норильский никель», исполнение решений приведет к возникновению убытков у общества, что подтверждает факт нарушения прав акционеров.

В соответствии со статьей 12 Гражданского кодекса Российской Федерации защита гражданских прав осуществляется способами, предусмотренными указанной статьей, а также иными способами, предусмотренными законом.

Как верно указано судом первой инстанции, исходя из положений статьи 12 Гражданского кодекса Российской Федерации и существа исковых требований, в целях защиты своих прав и законных интересов лица вправе выбирать один или несколько способов защиты гражданских прав, который зависит от существа нарушения и последствий этого нарушения. Во многих случаях способы защиты гражданских прав предопределены правовыми нормами, регулирующими конкретное правоотношение. В случаях, когда нормы права предусматривают для конкретного правоотношения определенный способ защиты, стороны правоотношений вправе применять только его.

Материалами дела подтверждается и не оспаривается лицами, участвующими в деле, что ООО «ОК РУСАЛ Управление инвестициями» является акционером ОАО «ГМК «Норильский никель», владеющим 47 656 938 штуками акций ответчика на момент принятия оспариваемых решений и момент рассмотрения настоящего спора арбитражным судом. При этом, ОАО «ГМК «Норильский никель» является владельцем 30 944 160 805 штук обыкновенных акций ОАО «ОГК-3».

Правоотношения между акционером и акционерным обществом, в лице его органов управления, регулируются нормами Гражданского кодекса Российской Федерации,   Закона об акционерных обществах, иных нормативных правовых актов, регулирующих корпоративные правоотношения, а также уставом общества и другими локальными актами общества. 

Согласно пункту 6 статьи 68 Закона об акционерных обществах акционер вправе обжаловать в суд решение совета директоров (наблюдательного совета) общества, принятое с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных нормативных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если указанным решением нарушены права и (или) законные интересы общества или этого акционера. Суд с учетом всех обстоятельств дела вправе оставить в силе обжалуемое решение, если оно не повлекло за собой причинение убытков обществу или акционеру либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них и допущенные нарушения не являются существенными.

Заявление акционера об обжаловании решения совета директоров (наблюдательного совета) общества может быть подано в суд в течение трех месяцев со дня, когда акционер узнал или должен был узнать о принятом решении и об обстоятельствах, являющихся основанием для признания его недействительным. Предусмотренный настоящим пунктом срок обжалования решения совета директоров (наблюдательного совета) общества в случае его пропуска восстановлению не подлежит, за исключением случая, если акционер не подавал указанное заявление под влиянием насилия или угрозы.

Правовое положение органа управления ОАО «ГМК «Норильский никель»  -  совета директоров общества, определяется главой 8 Закона об акционерных обществах, Уставом общества и положением о совете директоров общества.

В соответствии со статьями 64, 65 Закона об акционерных обществах» совет директоров общества осуществляет общее руководство деятельностью общества, в компетенцию совета директоров общества входит решение вопросов общего руководства деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания акционеров.

В пунктах 8.1, 8.3, 8.10, 8.14, 9.3 устава ОАО «ГМК «Норильский никель» (далее - устав) установлено, что совет директоров является органом управления общества, осуществляющим общее руководство деятельностью общества за исключением вопросов, отнесенных федеральным законом и уставом к компетенции  собрания акционеров. К компетенции совета директоров ОАО «ГМК «Норильский никель» отнесен вопрос о принятии решений об участии, изменении размера участия и  прекращении участия общества в других организациях (за исключением организаций, указанных в подпункте 7.1.17 устава), о принятии решений о совершении сделок, которые приведут или могут привести  к приобретению акций в уставном капитале других хозяйствующих обществ,  а также отчуждению акций в уставном капитале других хозяйствующих обществ. Количественный состав совета директоров общества составляет 13 человек, заседание совета директоров правомочно (имеет кворум) если в нем принимают участие не менее половины от числа избранных членов совета директоров, заседание совета директоров для рассмотрения вопроса, указанного в пункте 9.3.15 (принятие решений об участии, изменении размера участия и прекращении участия общества в других организациях), правомочно, если в нем принимают участие не менее двух третей от числа избранных  членов совета директоров. Решения на заседании совета директоров принимаются большинством голосов членов совета директоров, если законодательством или уставом не предусмотрено иное.

Заседание Совета директоров ОАО «ГМК «Норильский никель», на котором приняты оспариваемые истцом решения о прекращении участия общества в ОАО «ОГК-3» путем отчуждения 30 944 160 805 штук обыкновенных акций ОАО «ОГК-3», об изменении размера участия общества в ОАО «ИНТЕР РАО ЕЭС» путем приобретения 1 083 045 628 175 штук акций ОАО «ИНТЕР РАО ЕЭС», об одобрении договора мены указанных акций, проведено 28.12.2010 путем совместного присутствия членов совета директоров.

Из представленного в материалы дела протокола от 28.12.2010 следует, что на заседании совета директоров 28.12.2010 приняли участие 13 членов совета директоров, что свидетельствует о наличии кворума для принятия решений. За принятие оспариваемых решений проголосовало 9  членов совета директоров, решения приняты квалифицированным большинством голосов членов совета директоров в соответствии с требованиями приведенных норм права и положениями Устава  ОАО «ГМК «Норильский никель» в пределах компетенции совета директоров.

Судом первой инстанции в обжалуемом решении обоснованно указано, что нарушение советом директоров (отдельными его членами) положений статьи 71 Закона об акционерных обществах в отсутствие нарушений порядка созыва, проведения заседаний совета директоров, принятия им решений, не может являться основанием признания решения совета директоров недействительным. Данный вывод сделан на основании того, что в ходе рассмотрения настоящего спора судом истец не заявлял доводов о принятии оспариваемых решений совета директоров с нарушением порядка созыва и проведения заседания, предусмотренных нормами Закона об акционерных обществах, Уставом и положением о совете директоров ОАО «ГМК «Норильский никель».

При этом, положениями статьи 71 Закона об акционерных обществах установлены:

- принципы деятельности, в том числе, членов совета директоров общества, при осуществлении своих прав и исполнении обязанностей действовать в интересах общества, осуществлять свои права и исполнять обязанности в отношении общества добросовестно и разумно;

- возможность возложения на членов совета директоров общества ответственности перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (бездействием), если иные основания ответственности не установлены федеральными законами;

- в совете директоров общества не несут ответственность члены, голосовавшие против решения, которое повлекло причинение обществу или акционеру убытков, или не принимавшие участия в голосовании.

- право общества или акционера (акционеров), владеющих в совокупности не менее чем 1 процентом размещенных обыкновенных акций общества, обратиться в суд с иском к члену совета директоров общества о возмещении причиненных обществу убытков.

Таким образом, положения статьи 71 Закона об акционерных обществах не регулирует вопросы созыва и проведения совета директоров (как органа управления обществом), статьей  предусмотрен конкретный способ защиты прав общества и акционера в случае нарушения органами управления  требований, содержащихся в ней – возмещение убытков, причиненных виновными действиями (бездействиями) членов совета директоров общества. Поскольку законодатель, в данном случае, предусмотрел конкретный способ защиты права, стороны правоотношений вправе применять