Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 26.07.2011 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Изменить решение (ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«27» июля 2011г.

Дело №

г. Красноярск

А33-959/2009

Резолютивная часть постановления объявлена «15» июля 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен  «27» июля 2011 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Белан Н.Н.,

судей:  Бабенко А.Н., Петровской О.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Щекотуровой Я.С.,

при участии представителей:

истца – Блиновой О.В. по доверенности от 15.03.2011 №89, Муравьевой Л.В. по доверенности от 16.03.2011 №80,

ответчика – Смоляренко Д.А. по доверенности от 11.01.2011,

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы открытого акционерного общества «Красноярскэнергосбыт», закрытого акционерного общества «Минусинские городские электрические сети»,

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от «23» марта 2011 года по делу № А33-959/2009, принятое судьей Морозовой Н.А.,

установил:

открытое акционерное общество «Красноярскэнергосбыт» (ИНН 2466132221, ОГРН 1052460078692) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к закрытому акционерному обществу «Минусинские городские электрические сети» (ОГРН 1022401533659, ИНН 2455021216)  о взыскании 4 612 205,45 рублей задолженности.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: ТСЖ «Лагуна», ТСЖ «Люкс + 7», ООО «Служба заказчика», ООО «УК Старт», ТСЖ «Мастер», ТД «Настя», ЗАО «Жилсервис», ООО «Свет», ЖСК «Северный», ЖСК «Енисей», ТСЖ «Минуса», ТСЖ «Наш дом», ЖСК «Радуга», «Минор», ТСЖ «Виктория-М», ТСЖ «Кедр-25», ООО УК «Минусинскводстрой», ТСЖ «Ключ», ООО «Салют», ТСЖ «Рассвет 15», ТСЖ «Ковчег», ЖСК «Сибирь», ТСЖ «Уют», ТСЖ «Семен», ТСЖ «Комета», ЖСК «Ясень», ТСЖ «Тимир», ТСЖ «Надежда +», ЖСК «Зеленый бор», ТСЖ «Енисей 8», ЖСК «Вера», ТСЖ «Успех».

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 23.03.2011 (с учетом определения об исправлении опечатки от 23.03.2011) исковые требования  удовлетворены частично. С ответчика в пользу истца взыскано 3 594 882,80 рублей долга, 11 901,02 рублей судебных расходов. В удовлетворении остальной части исковых требований отказано.

Не согласившись с данным судебным актом, открытое акционерное общество «Красноярскэнергосбыт» и закрытое акционерное общество «Минусинские городские электрические сети» обратились в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами.

В апелляционной жалобе истец ссылается на следующие доводы:

- суд первой инстанции  не огласил мотивировочную часть решения в судебном заседании 16.03.2011; определением об исправлении опечатки от 23.03.2011 суд первой инстанции фактически изменил решение, что противоречит нормам Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации;

- суд первой инстанции необоснованно не применил положения Приказа ФСТ №166-э/1 при расчете стоимости потерь электрической энергии за весь спорный период; при расчете потерь за июль и август 2008 года суд применил положения Приказа ФСТ №166-э/1, за апрель, май, июнь, сентябрь, октябрь 2008 года суд применил методику, установленную в приложении №6 к договору №016/3-13П, обоснование такого расчета в решении отсутствует;

- заключение эксперта Попова Ю.П. не является надлежащим доказательством по делу, поскольку выполнено неверно; эксперт при установлении потерь во внутридомовых сетях многоэтажных зданий и частного сектора неправомерно включил в объем потерь величину –дельта Wсч (объем потерь электрической энергии в счетчиках);

- судом первой инстанции не исследованы расчеты, выполненные сторонами.

Ответчик в апелляционной жалобе указал, что не согласен с решением суда первой инстанции в части расчета объема электрической энергии, подлежащей оплате по нерегулируемой цене за июль, август 2008 года; суд первой инстанции неправомерно применил положения Приказа ФСТ №166-э/1 при расчете стоимости электроэнергии за июль, август 2008 года.

Закрытое акционерное общество «Минусинские городские электрические сети» представило отзыв на апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Красноярскэнергосбыт», в котором считает доводы апелляционной жалобы необоснованными.

В соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в судебном заседании объявлялся перерыв с 15 часов 20 минут 08 июля 2011 года до 09 часов 45 минут 15 июля 2011 года.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие представителей третьих лиц, надлежащим образом уведомленных о времени и месте судебного заседания.

Законность и обоснованность принятого решения проверены в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав представленные доказательства, заслушав доводы представителей сторон, суд апелляционной инстанции установил следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения спора.

Между   Комитетом  по  управлению   муниципальным   имуществом  г.  Минусинска (арендодатель)  и  закрытым акционерным обществом «Минусинские  городские  электрические сети» (арендатор)   заключен   договор  аренды   муниципального   имущества  г.  Минусинска от  20.01.2003 № 10/03, в соответствии с которым  арендодатель   передает,  а арендатор  принимает  в   свое  арендное пользование   по  акту приема-передачи (приложение № 1 договору)   имущество  г.  Минусинска,  указанное  в акте  приема-передачи (пункт  1.1).

В приложении  № 1  к  соглашению  от 09.08.2005  к  договору  от 20.01.2003  № 10/03 согласован  перечень   передаваемого имущества,  в том числе указана передача ответчику сетей от подстанции до ВРУ  жилых домов; определена протяженность сетей, их технические характеристики.

В пункте 1.2 договора определено  целевое  назначение имущества: передача электрической энергии по электрическим сетям и трансформаторным подстанциям г. Минусинска согласно акту приема-передачи, приложение № 1; другая хозяйственная деятельность, связанная с выполнением целевого назначения имущества.

Между открытым акционерным обществом «Красноярскэнергосбыт» (гарантирующий поставщик) и закрытым  акционерным обществом «Минусинское городские электрические сети» (сетевая организация) подписан договор купли-продажи (поставки) электрической энергии для  целей компенсации потерь электрической энергии от 22.12.2006 № 016/3-13П, предметом которого является поставка гарантирующим поставщиком электрической энергии в объемах, компенсирующих потери в электрических сетях сетевой организации, и обязанность сетевой организации оплачивать объем полученной электрической энергии (пункт 2.1).

Согласно пункту 4.1 договора сетевая организация ежемесячно на основании показаний приборов учета в точках приема и точках поставки, установленных в сетях сетевой организации, смежных сетевых организациях и на электростанциях,  данных, основанных на показаниях приборов учета, установленных в точках поставки у потребителей, и данных, полученных на основании согласованных сторонами расчетных способов, составляет фактический баланс электрической энергии по сети сетевой организации за расчетный период в порядке и  по форме, определенных в приложении № 4, и в срок до 5 числа месяца, следующего за расчетным, представляет его гарантирующему поставщику.

В соответствии с пунктом 4.2 договора объемы электрической энергии, переданной потребителям, определяются сетевой организацией на основании данных приборов учета, указанных в приложении № 2 к договору, и согласованных сторонами расчетных способов в порядке, установленном в приложении № 4 к договору.

По условиям пункта 4.3 договора объемы электрической энергии, поставленной в сеть сетевой организации из других сетей или от производителей электроэнергии, определяются сетевой организацией на основании приборов учета, указанных в приложении № 1, в соответствии с порядком, определенном в приложении №4.

Согласно пункту 4.4 фактический объем электроэнергии определяется на основании фактического баланса электроэнергии, представленного  сетевой организацией в соответствии с пунктом 4.1 (пункт 4.4 договора).

Пунктом 4.5 договора определено, что объем электроэнергии, приобретаемый в целях компенсации потерь в сетях сетевой организации, определяется на основании объема фактических потерь электроэнергии, увеличенного (уменьшенного) на величину небаланса, рассчитанного в соответствии с регламентом, определенном в приложении № 5.

В соответствии с пунктом 5.1 договора расчетным периодом для оплаты стоимости электроэнергии, приобретаемой исполнителем в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях, является один календарный месяц.

Согласно пункту 5.2 договора объем электроэнергии, поставленной по настоящему договору, оплачивается сетевой организацией по цене, установленной (рассчитанной) в соответствии с порядком определения цены на основании действующих на момент оплаты федеральных законов, иных нормативных правовых актов уполномоченных органов власти в области государственного регулирования тарифов.

В пункте 5.3 договора установлено, что в случае, если в ходе исполнения договора вступил в силу нормативный правовой акт, изменяющий порядок определения цены по договору, или уполномоченным органом власти в области государственного регулирования тарифов принят акт об установлении новой цены, стороны с момента введения его (ее) в действие при осуществлении расчетов по договору обязаны применять новый порядок определения цен и (или) новую цену, без внесения изменений в действующий договор.

В соответствии с пунктом 5.4 договора стоимость электроэнергии, приобретаемая сетевой организацией для целей компенсации потерь, определяется в соответствии с Правилами розничного рынка по методике, приведенной в приложении № 6 к договору.

В приложении № 4 к договору  стороны согласовали регламент определения объемов отпуска электроэнергии потребителям, присоединенным к сетям ЗАО «Минусинские городские электрические сети» и форму фактического баланса электрической энергии по сети сетевой организации за расчетный период, которая предполагает согласование с гарантирующим поставщиком.

В приложении №6 к договору согласована методика определения стоимости электроэнергии, приобретаемой для целей компенсации потерь, а именно: стоимость потерь определяется как сумма стоимостей, рассчитанных по регулируемым и нерегулируемым ценам.

Во исполнение условий договора открытое акционерное общество «Красноярскэнергосбыт» поставляло закрытому акционерному обществу «Минусинские городские электрические сети» электрическую энергию в объемах, компенсирующих потери в его электрических сетях, что подтверждается представленными в материалы дела фактическими балансами электрической энергии по сети закрытого акционерного общества «Горэлектросеть», подписанными сторонами с разногласиями.

Разногласий по таким величинам как «объем электроэнергии, поставленной в электрическую сеть закрытого акционерного общества «Горэлектросеть» из смежных сетей или от производителей» и «собственное потребление закрытого акционерного общества «Горэлектросеть», не указано.

В материалы дела представлены договоры, заключенные между открытым акционерным обществом «Красноярскэнергосбыт» и абонентами – физическими и юридическими лицами, согласно которым открытое акционерное общество «Красноярскэнергобыт» обязуется осуществлять продажу электрической энергии, а так же путем заключения договоров с третьими лицами обеспечить передачу электрической энергии и предоставление иных услуг, неразрывно связанных с процессом снабжения электрической энергией потребителей, а абоненты обязались принимать и оплачивать приобретаемую электрическую энергию и оказанные услуги

При рассмотрении настоящего дела судом первой инстанции проведена экспертиза, перед экспертом поставлены следующие вопросы:

- определить объем фактических потерь во внутридомовых сетях потребителей, присоединенных к сетям ЗАО "Минусинские городские электрические сети" в апреле-октябре 2008 года на отрезке от границы балансовой принадлежности сетевой организации до приборов учета;

- определить объем фактических потерь  у потребителей в частном секторе, присоединенных к сетям ЗАО "Минусинские городские электрические  сети" в апреле-октябре 2008 года на отрезке от границы балансовой принадлежности сетевой организации до приборов учета.

В заключении эксперт указал, что расчет технологических потерь в электрических сетях выполнен в соответствии с Порядком расчета и обоснования нормативов технологических потерь электроэнергии при ее передаче по электрическим сетям, утвержденным приказом Мипромэнерго России №267 от 04.10.2005.

В соответствии с Порядком рассмотрены следующие составляющие потерь электрической энергии:

1. Потери в приборах учета;

2. Нагрузочные потери в проводниках;

3. Потери, обусловленные погрешностью системы учета.

В результате выполненных расчетов получены величины потерь помесячно в многоэтажных зданиях и в частном секторе.

Платежными поручениями от 28.10.2008 №742, 22.05.2008 №348  ответчик перечислил истцу 2 093 839,13 рублей в счет оплаты по договору от  22.12.2006 № 016/3-13П.

Письмом от 23.06.2008 №109-30/72 истец в адрес ответчика направил уведомление о проведении зачета встречных однородных требований открытого акционерного общества «Красноярскэнергосбыт» к закрытому акционерному обществу «Минусинские городские электрические сети» по договору 016/3-13п от 22.12.2006 по счетам-фактурам: от 30.04.2008 №11-048-1050001150 на сумму 666 192,90 рублей, 31.05.2008 №11-058-1050001150 на сумму 111 198,37 рублей; закрытого акционерного общества «Минусинские городские электрические сети» к открытому акционерному обществу «Красноярскэнергосбыт» по договору от 22.12.2006 016/3-13п по счету-фактуре от 31.05.2008 №133 в сумме 777 391,27 рублей.

Письмом от 21.05.2008 №109-30/66 истец уведомил ответчика о проведении зачета встречных однородных требований открытого акционерного общества «Красноярскэнергосбыт» к закрытому акционерному обществу «Минусинские городские электрические сети» по договору от 22.12.2006 016/3-13п по счету-фактуре от 30.04.2008 №11-048-1050001150 в сумме 780 093,77 рублей, закрытого акционерного общества «Минусинские городские электрические сети» к открытому акционерному обществу «Красноярскэнергосбыт» по договору от 22.12.2006 016/3-13п по счету-фактуре от 30.04.2008 №108  в сумме 780 093,77 рублей.

Из пояснений истца следует,