Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 16.11.2011 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«17» ноября 2011 г.

Дело №

г. Красноярск

А33-9515/2010

Резолютивная часть постановления объявлена «10» ноября 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен          «17» ноября 2011 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Бабенко А.Н.,

судей:  Радзиховской В.В. Гуровой Т.С.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Шкреба К.В.,

при участии:

от истца – закрытого акционерного общества «Тюменьспецкомплект»: Мирзаметова А.Ф. – представителя по доверенности от 11.01.2011,

от ответчика – общества с ограниченной ответственностью «Дорадо»: Тереховой Н.П. - представителя по доверенности от   20.12.2010,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ответчика - общества с ограниченной ответственностью «Дорадо»

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от «13» мая 2011 года по делу №А33-9515/2010, принятое судьей Ражковым Р.А.,

установил:

закрытое акционерное общество «Тюменьспецкомплект» (ОГРН 1027200800153, ИНН 7203075540) (далее – истец, ЗАО «Тюменьспецкомплект») обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к Ермакову Сергею Алексеевичу (далее – Ермаков С.А.), Черепанову Евгению Павловичу (далее – Черепанов Е.П.), обществу с ограниченной ответственностью «Дорадо» (ОГРН 1082468043283, ИНН 2464211125) (далее – ООО «Дорадо») о признании части 3 пунктов 2.2, подпунктов 2.3, 2.3.1, 2.3.2, 2.3.3, 2.3.4, 2.4.2, 2.5 учредительного договора от 07.05.2009, заключенного между учредителями (участниками) ООО «Дорадо» Ермаковым С.А и Черепановым Е.П., недействительными (ничтожными) в части передачи Ермаковым С.А. в уставной капитал ООО «Дорадо» земельного участка с кадастровым (условным) номером 22:58:010101:0002, площадью 22,08 га, расположенного по адресу: Алтайский край, Чарышевский район, село Майорка, 7 км на юго-запад, левый берег р. Тулата, устье р. Столбовка.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 02.08.2010, оставленным без изменения  постановлением Третьего арбитражного апелляционного суда от 26.10.2010, исковые требования удовлетворены.

Постановлением Федерального суда Восточно-Сибирского округа от 04.02.2011 решение Арбитражного суда Красноярского края от 02.08.2010, постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 26.10.2010 отменены, дело направлено на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 13.05.2011 исковые требования удовлетворены.

Не согласившись с указанным судебным актом, ответчик - ООО «Дорадо» обратился с апелляционной жалобой в Третий арбитражный апелляционный суд.

Из апелляционной жалобы следует, что заявитель считает принятое по делу решение незаконным, ссылаясь на следующее. Истец по данному спору не является лицом, права которого нарушены, поскольку в обоснование права собственности на спорный земельный участок истец ссылается на решение Чарышского районного суда Алтайского края от 09.07.2009, вступившего в законную силу 12.08.2009, не имеющего преюдициального значения, но право собственности у истца не возникло, так как право не зарегистрировано. Далее истец указывает, что фактически владеет спорным участком на основании договора о совместной деятельности от 08.04.2003 № 32  и дополнительного соглашения к нему от 20.07.2009, однако, после заявления ответчика о фальсификации данный документ исключен из круга доказательств по делу, кроме того, договор не содержит ссылок на земельный участок. Суд верно установил владельца земельного участка – ООО «Дорадо», согласно свидетельству от 03.06.2009 документами-основаниями права собственности общества является протокол общего собрания участников ООО «Дорадо» от 07.05.2010, не оспоренный в судебном порядке. Судом первой инстанции не учтено, что истец ранее самостоятельно распорядился своей земельной долей, которой после выдела в 2004 году не существует. Судом не указано, какими материалами дела подтверждается право истца на земельную долю в размере 224 баллогектара в праве собственности на общее имущество. В решении имеются противоречивые выводы о передаче по расписке от 22.06.2004 Алехиным П.П. в дар истцу пая 20.2 га, обладания Алехиным П.П. согласно выписке из ЕГРП долевой собственностью в размере 224 баллогектар, заключения договора дарения 16.06.2004. При этом о совершении сделки купли-продажи между Алехиным П.П. и Ермаковым С.А. свидетельствует расписка о приобретении последним 16.16.2004 за 15 000 рублей земельного пая 224 баллогектар. Таким образом, сделка дарения от 16.06.2004 между Алехиным П.П. и истцом ничтожна в силу статьи 170 Гражданского кодекса Российской Федерации, правом на земельную долю истец не обладал. Истец при рассмотрении дела не опровергал добросовестности заявителя, как приобретателя участка. Кроме того, земельный налог уплачивал Ермаков С.А., а не истец. При совершении оспариваемой сделки ООО «Дорадо» удостоверилось, что право собственности имеется у Ермакова С.А..

В дополнениях к апелляционной жалобе заявителем указано, что после вступления в силу решения Чарышского районного суда в силу ЗАО «Тюменьспецкомплект» обращалось за регистрацией права, однако в регистрации было отказано, поскольку лицо, зарегистрированное в реестре собственником данного имущества не участвовало в деле в качестве ответчика. Права истца не нарушались оспариваемой сделкой, так как на момент заключения оспариваемого договора истец правом собственности на земельный участок не обладал и в настоящее время не обладает. На момент заключения оспариваемой сделки участок находился на праве собственности у Ермакова С.А..

Согласно представленному истцом отзыву на апелляционную жалобу судом первой инстанции принято законное, мотивированное решение, в результате нарушения закона земельный участок зарегистрирован за Ермаковым С.А. и в последствии за ООО «Дорадо», так как на момент подписания учредительного договора от 07.05.2009 Ермаков С.А. собственником земельного участка не являлся. Подписывая договор дарения с ООО «Барнаул-ТСК» от 169.07.2004, истец хотел облегчить хозяйственную деятельность и упростить налогообложение при реализации договора о совместной деятельности от 08.04.2003 № 32, который является недействительным. В настоящее время владельцем земельного участка является истец, ООО «Дорадо» не доказало, что пользуется земельным участком. Совершая сделку, Ермаков С.А. намеренно причинил вред истцу, перевел право собственности на ООО «Дорадо», данные лица недобросовестны.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 20.09.2011 апелляционная жалоба принята к производству, судебное заседание назначено на 20.10.2011.

Надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы ответчики Ермаков С.А., Черепанов Е.П. своих представителей в судебное заседание 20.10.2011 не направили, в связи с чем, судебное заседание проведено в их отсутствие на основании статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Поскольку в судебное заседание не явились и пояснений по делу не представили ответчики Ермаков С.А., Черепанов Е.П., апелляционным судом установлено, что по ранее рассмотренным делам, судебные акты по которым в силу статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации приняты в обжалуемом решении в качестве преюдициальных, лицом, участвующим в делах, являлось общество с ограниченной ответственностью «Барнаул-ТСК» (далее – ООО «Барнаул-ТСК»), которое к участию в настоящем деле не привлечено, о рассмотрении дела не проинформировано, апелляционным судом рассмотрение апелляционной жалобы отложено до 10.11.2011 согласно определению от 20.10.2011.

Определение Третьего арбитражного апелляционного суда от 20.10.2011 направлено по известным суду адресам обществу с ограниченной ответственностью «Барнаул-ТСК», конверты с вложением определения возвращены в суд с отметкой «истек срок хранения» (уведомления                     № 660000 61 33110 1, 660000 61 33111 8).

В судебное заседание 10.11.2011 надлежащим образом извещенные ответчики - Ермаков С.А. и Черепанов Е.П. не явились, представителей не направили.

Апелляционным судом отказано в удовлетворении ходатайства представителя ЗАО «Тюменьспецкомплект» о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств (копий договора от 24.10.2011 № 2200/050-03/00014, кадастрового паспорта от 24.10.2011 № 1096,  кадастрового паспорта от 24.10.2011 № 1093, выписки из технического паспорта  на 28.06.2008 от 24.10.2011; выписки из технического паспорта на 28.06.2008 от 24.10.2011), поскольку данные документы могли быть получены и предоставлены суду истцом при рассмотрении дела в суде первой инстанции, в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается по имеющимся доказательствам, уважительных причин не получения и непредставления документов суду первой инстанции не усматривается.

Представитель ООО «Дорадо» поддержала доводы и требования, изложенные в апелляционной жалобе и дополнениях к ней, на вопрос суда пояснила, что ООО «Дорадо» является собственником имущества, последствия применения сделки недействительной не применены.

Представитель ЗАО «Тюменьспецкомплект» поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, пояснил, что спорный земельный участок возник в 2000 году, кадастровый паспорт не изменился.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев материалы дела, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, апелляционный суд установил следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения спора.

29.11.2004 в Единый государственный реестр прав на недвижимое имущество и сделок с ним внесена запись о регистрации за Ермаковым С.А. права собственности на земельный участок с кадастровым номером (условный) номер 22:58:010101:0002, площадью 22,08 га, расположенного по адресу: Алтайский край, Чарышский район, село Майорка, 7 км на юго-запад, левый берег р. Тулата, устье р. Столбовка. Основанием для внесения записи явился договор дарения от 16.07.2004 и дополнение к нему от 29.11.2004.

Вступившим в законную силу решением Чарышского районного суда Алтайского края от 01.12.2008 установлено, что между ЗАО «Тюменьспецкомплект» и ООО «Барнаул-ТСК» 16.07.2004 подписан договор дарения, в соответствии с которым ЗАО «Тюменьспецкомплект» подарило ООО «Барнаул-ТСК» земельную долю площадью 22,08 га, расположенного по адресу: Чарышский район, с. Майорка, 7 км на юго-запад, левый берег р. Тулата, устье р. Столбовка; 26.04.2004 между ЗАО «Тюменьспецкомплект» и ООО «Барнаул-ТСК» заключено дополнение к договору дарения от 16.07.2004, которым предусмотрена замена одаряемого лица ООО «Барнаул-ТСК» - на физическое лицо – Ермакова С.А.; на основании договора дарения от 16.07.2004 и дополнения к договору дарения от 29.11.2004, произведена государственная регистрация права собственности на указанный земельный участок за Ермаковым С.А.

В решении Чарышского районного суда Алтайского края от 01.12.2008 указано, что Ермаков С.А. не доказал, что является собственником спорного земельного участка, которым владеет ООО «Барнаул-ТСК», поскольку договор дарения от 16.07.2004, дополнение к договору дарения от 29.11.2004, не прошли государственную регистрацию в установленном законом порядке.

Определением судебной коллегии по гражданским делам Алтайского краевого суда от 28.01.2009 по делу № 33-578/2009 решение Чарышского районного суда Алтайского края от 01.12.2008 оставлено без изменения, в определении, указано, что договор дарения от 16.07.2004, заключенный между ЗАО «Тюменьспецкомплект» и ООО «Барнаул-ТСК», является ничтожной сделкой, поскольку совершен между коммерческими организациями, сделка замены одаряемого лица – Ермакова С.А. от 29.11.2004 также является ничтожной сделкой и не порождает прав и обязанностей.

Решением Чарышского районного суда Алтайского края от 10.03.2009 по иску ЗАО «Тюменьспецкомплект» к Ермакову С.А. признано недействительным дополнение от 29.11.2004 к договору дарения от 16.07.2004 о замене одаряемого лица.

07.05.2009 Ермаков С.А. и Черепанов Е.П. заключили учредительный договор о создании ООО «Дорадо». В соответствии с абзацем 4 пункта 2.2 учредительного договора ООО «Дорадо» Ермаковым С.А. передан в уставной капитал общества спорный земельный участок.

Согласно подпункту 2.3.1 пункта 2.3 учредительного договора ООО «Дорадо», отчуждаемое Ермаковым С.А. недвижимое имущество – земельный участок принадлежит Ермакову С.А. на праве собственности на основании дополнения к договору от 29.11.2004 и договора от 16.07.2004.

В подпункте 2.3.2 пункта 2.3 учредительного договора ООО «Дорадо» от 07.05.2009 указано, что отчуждаемое Ермаковым С.И. имущество никем не продано, не подарено, не заложено, в споре и под арестом не находится, свободно от любых прав и притязаний третьих лиц.

В соответствии с подпунктом 2.3.3 пункта 2.3 договора от 07.05.2009, настоящий договор имеет силу акта приема-передачи указанного в пункте 2.3 настоящего договора недвижимого имущества, с момента подписания настоящего договора к обществу переходит риск случайной гибели или случайного повреждения имущества.

В силу подпункта 2.3.4 пункта 2.3 договора от 07.05.2009, право собственности на указанное в пункте 2.3 настоящего договора недвижимое имущество переходит от Ермакова С.А. к обществу с момента государственной регистрации перехода права собственности на указанное имущество.

Согласно подпункту 2.4.2 пункта 2.4 учредительного договора от 07.05.2009, размер и номинальная стоимость доли Ермакова Сергея Алексеевича составляет 57 823 рублей 37 копеек, что соответствует 85,25 % уставного капитала.

При этом, в соответствии с пунктом 2.5 договора от 07.05.2009, вклады в уставный капитал общества внесены имуществом. Уставный капитал на момент регистрации оплачен полностью в размере 67 828 рублей, что составляет 100 % уставного капитала.

03.06.2009 право собственности ООО «Дорадо» на спорный земельный участок зарегистрировано в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним.

Решением Чарышского районного суда Алтайского края от 09.07.2009 удовлетворены исковые требования ЗАО «Тюменьспецкомплект» о признании за ЗАО «Тюменьспецкомплект» права собственности на земельный участок площадью 22,08 га, расположенный по адресу: Чарышский район, с. Майорка, 7 км. на юго-запад, левый берег р. Тулата, устье р. Столбовка. Ответчиком