Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 21.11.2011 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«22» ноября 2011 года

Дело №

г. Красноярск

А33-8344/2011

Резолютивная часть постановления объявлена «07» ноября 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен          «22» ноября 2011 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Севастьяновой Е.В.,

судей: Дунаевой Л.А., Колесниковой Г.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания                Моисеевой Н.Н.,

при участии:

от заявителя (ООО «КРЭК»): Малай В.М., представителя по доверенности от 20.07.2011 №126;

от антимонопольного органа: Гнединой А.Ю., представителя по доверенности от 14.01.2011 № 26, Ковалевской И.Н., представителя по доверенности от 24.01.2011 № 33;

от третьего лица (администрация ЗАТО г. Железногорска): Луневой Е.А., представителя по доверенности от 11.01.2011 № 301-50/05,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от «12» сентября 2011 года по делу № А33-8344/2011, принятое судьей Фроловым Н.Н.,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Красноярская региональная энергетическая компания» (ОГРН 1042402949434, ИНН 2466118202) (далее – ООО «КРЭК», общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю (ИНН 2466009115, ОГРН 1022402675965) (далее – УФАС по Красноярскому краю, антимонопольный орган) о признании недействительным решения № 88-28-11 и предписания № 88-28-11 от 22.04.2011.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 08.07.2011 по делу                                № А33-8344/2011 к участию в деле, в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: администрация ЗАТО г. Железногорска, муниципальное предприятие «Горэлектросеть».

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 26.07.2011 общество с ограниченной ответственностью «Краевая сетевая компания - сервис» (ОГРН 1052466138625, ИНН 2466132567) (далее – ООО «КСК-сервис») признано соистцом по делу в соответствии со статьей 46 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 12.09.2011 по делу № А33-8344/2011 заявленные требования ООО «КРЭК» удовлетворены, решение антимонопольного органа от 22.04.2011 № 88-28-11 в части признания ООО «КРЭК» нарушившим часть 1 статьи 28 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», предписание № 88-28-11 от 22.04.2011 в части возложения на ООО «КРЭК» обязанности представить в адрес антимонопольного органа документы и сведения, предусмотренные частью 5 статьи 32 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции» признаны недействительными, в удовлетворении заявленных требований ООО «КСК-сервис» отказано.

Не согласившись с принятым решением, антимонопольный орган обратился в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции в части признания недействительным решения от 22.04.2011 № 88-28-11 отменить и принять в указанной части новый судебный акт на основании следующего:

- положениями пункта 7 части 1 статьи 28 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ            «О защите конкуренции» предусмотрено получение предварительного согласия антимонопольного органа на осуществление сделок по приобретению основных производственных средств хозяйствующего субъекта, как лицом, так и группой лиц, в том числе на основании взаимосвязанных сделок;

- ООО «КРЭК» и ООО «КСК-сервис» образуют группу лиц в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 9 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» в связи с тем обстоятельством, что ООО «КРЭК» принадлежит доля в размере 99,5 % уставного капитала         ООО «КСК-сервис»;

- заключение пяти договоров аренды имущества от 01.01.2011 между ООО «КСК-сервис» и МП «Горэлектросеть» должно было осуществляться с предварительного согласия антимонопольного органа, поскольку лицо, входящее в группу лиц с ООО «КСК-сервис» -             ООО «КРЭК»,  ранее получило в пользование имущество МП «Горэлектросеть»; сделки, заключенные между ООО «КСК-сервис» и МП «Горэлектросеть» являются взаимосвязанными со сделкой, заключенной между ООО «КРЭК» и МП «Горэлектросеть»; совокупная балансованя стоимость имущества МП «Горэлектросеть», переданного в пользование ООО «КРЭК» и              ООО «КСК-сервис» на основании договоров от 25.11.2010 и 01.01.2011 превышает 20% балансовой стоимости основных производственных средств и нематериальных активов муниципального предприятия;

- учитывая характер взаимосвязанности функционального назначения имущества, переданного на основании договоров от 25.11.2010 и 01.01.2011, а также правоотношения дочерних обществ и участников, правовое положение ООО «КРЭК» по отношению к ООО «КСК-сервис», лицом, располагающим совокупным объемом информации в рамках указанных договорных отношений, является ООО «КРЭК».

ООО «КРЭК» представило отзыв на апелляционную жалобу, в соответствии с которым просит решение суда первой инстанции оставить без изменении, апелляционную жалобу – без удовлетворения по основаниям, изложенным в указанном отзыве.

Администрация ЗАТО г. Железногорска представила отзыв на апелляционную жалобу, в соответствии с которым просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения по основаниям, изложенным в указанном отзыве.

Представители антимонопольного органа поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобы. Полагают, что поскольку ООО «КРЭК» и ООО «КСК-сервис» являются группой лиц, а сделки, совершенные указанными лицами 25.11.2010 и 01.01.2011, взаимосвязаны между собой; балансовая стоимость приобретенного имущества составила соответственно 84,14% и 4,1% от балансовой стоимости основных производственных средств и нематериальных активов                   МП «Горэлектросеть», совершение указанных сделок должно согласовываться с антимонопольным органом. Просит отменить решение суда первой инстанции в части признания недействительным решения антимонопольного органа №88-28-11 от 22.04.2011 о признании         ООО «КРЭК» нарушившим часть 1 статьи 28 Закона «О защите конкуренции», принять новый судебный акт в указанной части.

Представитель ООО «КРЭК» поддержала доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, с доводами апелляционной жалобы не согласна, считает решение суда в оспариваемой части законным и обоснованным, выводы суда соответствующими обстоятельствам дела. Полагает, что у ООО «КРЭК» отсутствовала обязанность получения предварительного согласия на совершение сделок 01.01.2011, так как общество не получало прав на имущество по указанным договорам. Просит суд оставить решение суда первой инстанции в оспариваемой части без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель администрации ЗАТО города Железногорска полностью поддерживает доводы ООО «КРЭК», считает, что решение в оспариваемой части вынесено в соответствии с действующим законодательством. Просит суд оставить решение Арбитражного суда Красноярского края в обжалуемой части без изменения.

ООО «КСК-сервис», МП «Горэлектросеть», уведомленные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы в соответствии с требованиями статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (путем направления копий определения от 14.10.2011 о принятии апелляционной жалобы к производству лицам, участвующим в деле, а также путем размещения 15.10.2011 публичного извещения о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы на официальном сайте Третьего арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: http://www.3aas.arbitr.ru (портал Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации: http: www.arbitr.ru/grad/)) в судебное заседание своих представителей не направили. В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие представителей ООО «КСК-сервис»,               МП «Горэлектросеть».

В соответствии с пунктом 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Учитывая отсутствие возражений сторон, апелляционная жалоба рассматривается только в обжалуемой части решения суда первой инстанции.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие, имеющие значения для рассмотрения спора обстоятельства.

Согласно оспариваемому решению ООО «КРЭК» принадлежит доля в размере 99,5% уставного капитала ООО «КСК-сервис», в связи с чем, указанные лица образуют группу лиц в соответствии с положением пункта 1 статьи 9 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ                    «О защите конкуренции» (хозяйственное общество и юридическое лицо, если такое юридическое лицо не имеет в силу своего участия в этом хозяйственном обществе более чем пятьдесят процентов общего количества голосов, приходящихся на голосующие доли в уставном капитале этого хозяйственного общества).

Между ООО «КРЭК» (арендатор) и МП «Горэлектросеть» 25 ноября 2010 года заключен договор аренды муниципального имущества балансовой стоимостью 230 177 901 рубль 60 копеек, что составляет 84,14% основных производственных средств и нематериальных активов                        МП «Горэлектросеть».

Согласно пункту 1.1 указанного договора арендодатель передает, а арендатор принимает во временное владение и пользование (в аренду) муниципальное имущество: электросетевой комплекс ЗАТО Железногорск Красноярского края для целей оказания услуг по передаче электрической энергии в комплексе организационно и технологически связанных действий, в том числе по оперативно-технологическому управлению, обеспечивающих передачу электрической энергии через технические устройства электрических сетей в соответствии с требованиями технических регламентов потребителям ЗАТО Железногорск Красноярского края и технологическому присоединению энергопринимающих устройств заявителя к электрическим сетям ЗАТО Железногорск Красноярского края.

В соответствии с пунктами 1.3, 1.4 указанного договора имущество, входящее в состав арендуемого объекта, принадлежит на праве собственности муниципальному образованию «Закрытое административно-территориальное образование Железногорск Красноярского края», на праве хозяйственного ведения - МП «Горэлектросеть», согласно выписок из реестра муниципальной собственности ЗАТО Железногорск от 20.09.2010 №№ 20-27/860, 20-27/861, от 21.09.2010 № 20-27/907. Имущество считается переданным арендодателем арендатору с момента подписания сторонами акта приема-передачи.

В силу пункта 2.1 договора срок действия договора аренда установлен с 25.11.2010 по 25.10.2011 включительно.

Решением УФАС по Красноярскому краю от 2 февраля 2011 года ООО «КРЭК» признано нарушившим часть 1 статьи 28 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», в связи с непредставлением ООО «КРЭК» в антимонопольный орган предварительного ходатайства о даче согласия на совершение сделок – договора аренды муниципального имущества № 0-02/388-2010 от 25.11.2010, № 0-02/351-2010 от 01.10.2010, заключенных между ООО «КРЭК» и МП «Горэлектросеть».

1 января 2011 года между ООО «КСК-сервис» и МП «Горэлектросеть» заключено                           5 договоров аренды имущества на общую сумму 11 206 455 рублей 76 копеек, что составляет  4,1% основных производственных средств и нематериальных активов МП «Горэлектросеть» и в совокупности с договором от 25 ноября 2010 года - 88,24% основных производственных средств и нематериальных активов МП «Горэлектросеть».

Согласно пункту 1.1 договора от 01.11.2011 № 0-02/1-2011, заключенного между                        МП «Горэлектросеть» (арендодатель) и ООО «КСК-сервис» (арендатор), арендодатель передает, а арендатор принимает во временное владение и пользование (в аренду)  муниципальное имущество: нежилые помещения №№ 1, 2, 3, 5, 6, 7, 8, 9 общей площадью 229,3 кв.м., для целей обслуживания электросетевого комплекса ЗАТО Железногорск, расположенное (находящееся) по адресу: Красноярский край, ЗАТО Железногорск, ул. Восточная, 12В.

В соответствии с пунктом 1.1 договора от 01.01.2011 № 0-02/2-2011 арендодатель передает, а арендодатель принимает во временное владение и пользование (в аренду) муниципальное имущество: нежилые помещения №№ 2, 3, 4, 5, 6, 7, 12, 13, 16, 17, 18, 19, 20, 21, 22, 23, 24, 25             (2 этаж) и №№ 3, 4, 9, 10, 13, 14, 15, 16, 17, 18, 19 (3 этаж) общей площадью 408,4 кв.м., а также места общего пользования площадью 247,1 кв.м., расположенные (находящееся) по адресу: Красноярский край, ЗАТО Железногорск, г. Железногорск, ул. Восточная, 12а, для целей обслуживания электросетевого комплекса ЗАТО Железногорск.

В силу пункта 1.1. договора от 01.01.2011 № 0-02/3-2011 арендодатель передает, а арендатор принимает во временное владение и пользование (в аренду) муниципальное имущество: имущественный комплекс, расположенный по адресу: ЗАТО Железногорск, г. Железногорск, ул.Восточная, 18, общей площадью 1566,1 кв.м., для целей обслуживания электросетевого комплекса ЗАТО Железногорск Красноярского края.

Согласно пункту 1.1 договора от 01.01.2011 № 0-02/4-2011 арендодатель передает, а арендатор принимает во временное пользование (в аренду) муниципальное имущество: имущественный комплекс, расположенный по адресу: Красноярский край, ЗАТО Железногорск, г.Железногорск, ул. Южная, 40, общей площадью 2020,40 кв.м., для целей обслуживания электросетевого комплекса ЗАТО Железногорск Красноярского края.

Пунктом 1.1 договора аренды транспортных средств (без предоставления услуг по управлению и эксплуатации) от 01.01.2011 предусмотрено, что арендодатель предоставляет арендатору за плату во временное владение и пользование транспортные средства, указанные в приложении  без оказания услуг по управлению ими их технической эксплуатации.

В соответствии с информацией, представленной ООО «КРЭК», ООО «КСК-сервис»,              ГПКК «Центр транспортной логистики» антимонопольному органу, к одной группе лиц по состоянию на 01.10.2010 и 01.01.2011  принадлежали: ГПКК «Центра транспортной логистики»,