Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 06.02.2012 по делу n А74-2464/2011. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

что Федеральная миграционная служба осуществляет полномочия, в том числе, выдачу в установленном порядке разрешения на привлечение работодателями, заказчиками работ (услуг) иностранных работников в Российскую Федерацию и использование их труда, а также разрешения на работу иностранным гражданам и лицам без гражданства.

В соответствии с пунктом 1 статьи 2 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» (далее - Федеральный закон от 25.07.2002 № 115-ФЗ) под приглашением на въезд в Российскую Федерацию понимается документ, являющийся основанием для выдачи иностранному гражданину визы либо для въезда в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, в случаях, предусмотренных федеральным законом или международным договором Российской Федерации; разрешение на работу - документ, подтверждающий право иностранного работника на временное осуществление на территории Российской Федерации трудовой деятельности.

В силу статьи 13 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ иностранные граждане пользуются правом свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию, а также правом на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности с учетом ограничений, предусмотренных федеральным законом.

Работодателем в соответствии с настоящим Федеральным законом является физическое или юридическое лицо, получившее в установленном порядке разрешение на привлечение и использование иностранных работников и использующее труд иностранных работников на основании заключенных с ними трудовых договоров.

Заказчиком работ (услуг) в соответствии с настоящим Федеральным законом является физическое или юридическое лицо, получившее в установленном порядке разрешение на привлечение и использование иностранных работников и использующее труд иностранных работников на основании заключенных с ними гражданско-правовых договоров на выполнение работ (оказание услуг).

Работодатель и заказчик работ (услуг) имеют право привлекать и использовать иностранных работников при наличии разрешения на привлечение и использование иностранных работников, а иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность при наличии разрешения на работу.

На основании пункта 2 статьи 18 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ приглашение на въезд в Российскую Федерацию иностранного работника в целях осуществления трудовой деятельности выдается федеральным органом исполнительной власти в сфере миграции или его территориальным органом по ходатайству о выдаче приглашения, поданному работодателем или заказчиком работ (услуг) в соответствующий орган. Одновременно с ходатайством о выдаче приглашения в целях осуществления трудовой деятельности работодатель или заказчик работ (услуг) представляет в территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере миграции либо непосредственно в федеральный орган исполнительной власти в сфере миграции документы, необходимые для выдачи разрешения на работу для каждого иностранного работника. Одновременно с приглашением в целях осуществления трудовой деятельности работодателю или заказчику работ (услуг) выдается разрешение на работу для каждого иностранного работника.

При рассмотрении ходатайства о выдаче приглашения в целях осуществления трудовой деятельности территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере миграции либо непосредственно федеральный орган исполнительной власти в сфере миграции проверяет на основании имеющихся в федеральном органе исполнительной власти в сфере миграции сведений о наличии у работодателя или заказчика работ (услуг) разрешения на привлечение и использование иностранных работников.

Согласно статьям 24, 25 Федерального закона от 15.08.1996 № 114-ФЗ «О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российской Федерации» (далее – Федеральный закон от 15.08.1996 № 114-ФЗ) иностранные граждане могут въезжать в Российскую Федерацию при наличии визы, основаниями для выдачи которой являются: приглашение на въезд в Российскую Федерацию, оформленное в соответствии с федеральным законом в порядке, установленном уполномоченным федеральным органом исполнительной власти.

Правила оформления приглашений на въезд в Российскую Федерацию иностранных граждан, порядок подачи ходатайств о выдаче приглашения на въезд в Российскую Федерацию иностранного работника и их рассмотрения определены в постановлении Правительства Российской Федерации от 08.10.2007 № 655 «Об утверждении Правил оформления приглашений на въезд в Российскую Федерацию иностранных граждан и лиц без гражданства» (далее - Правила № 655) и разъяснены в Административном регламенте Федеральной миграционной службы по предоставлению государственной услуги по оформлению и выдаче приглашений на въезд в Российскую Федерацию иностранных граждан и лиц без гражданства, утвержденном приказом Федеральной миграционной службы от 06.06.2008 № 142 (далее - Административный регламент по оформлению и выдаче приглашений).

Пунктом 25 Правил № 655 и пунктами 10, 10.1-10.5 Административного регламента по оформлению и выдаче приглашений определен перечень документов, необходимых для оформления приглашения, представляемых приглашающей стороной.

Согласно пунктам 26, 27 Правил № 655 и пункту 12 Административного регламента по оформлению и выдаче приглашений сотрудник, принявший документы, проверяет правильность оформления ходатайства и наличие представляемых документов; факт проверки заверяются подписью сотрудника, принявшего документы; лицу, представившему документы, выдается справка, подтверждающая прием документов; разъясняются установленные законодательством Российской Федерации основания, по которым иностранному гражданину въезд в Российскую Федерацию может быть не разрешен либо не разрешается.

В соответствии с пунктом 6 Правил № 655 и пунктом 13 Административного регламента по оформлению и выдаче приглашений приглашение оформляется в срок, не превышающий 30 дней со дня обращения и представления всех необходимых документов и надлежащим образом оформленных документов.

Пунктом 28 Правил № 655 и пунктами 37, 39, 40 Административного регламента по оформлению и выдаче приглашений определено, что по результатам рассмотрения ходатайства принимается решение о выдаче или отказе в выдаче приглашения, которое утверждается руководителем территориального отдела ФМС России, которое оформляется проставлением штампа установленного образца на свободной части ходатайства (приложение № 6 к Административному регламенту).

При отказе в выдаче приглашения в течение 10 дней со дня принятия решения приглашающей стороне направляется письменное уведомление с указанием оснований отказа (пункт 30 Правил № 655, пункт 41 Административного регламента по оформлению и выдаче приглашений).

Пунктом 6 статьи 18 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ определено, что порядок выдачи разрешения на работу и Правила получения разрешительных документов для осуществления иностранными гражданами трудовой деятельности утверждаются уполномоченным федеральным органом исполнительной власти.

Правила получения разрешительных документов для осуществления иностранными гражданами трудовой деятельности установлены Административным регламентом, утвержденным приказом ФМС России № 1, Минздравсоцразвития России № 4, Минтранса России № 1, Госкомрыболовства России № 2 от 11.01.2008 (далее - Административный регламент по выдаче разрешений на работу иностранным гражданам).

Согласно пункту 107 данного административного регламента для получения разрешения на работу иностранным гражданам работодатель, заказчик работ (услуг) представляет непосредственно в ФМС России или ее территориальный орган документы, установленные Административным регламентом.

Юридическим основанием для рассмотрения документов, поданных работодателем, заказчиком работ (услуг) или уполномоченным ими лицом, является их регистрация при приеме в ФМС России или ее территориальном органе (пункт 108 Административного регламента по выдаче разрешений на работу иностранным гражданам).

В соответствии с пунктами 109 Административного регламента по выдаче разрешений на работу иностранным гражданам сотрудник ФМС России или ее территориального органа, ответственный за прием документов, осуществляет проверку комплектности документов, сверяет заявление на каждого иностранного гражданина с копией документа, удостоверяющего его личность, заносит паспортные данные работодателя или уполномоченного им лица в автоматизированную подсистему «Трудовая миграция» Центрального банка данных по учету иностранных граждан. Принятому пакету документов присваивается регистрационный номер, информация о принятых документах также заносится в журнал учета приема документов и выдачи разрешений на работу иностранным гражданам.

При выявлении в представленных документах признаков подделки (в срок, не превышающий 1 дня с момента выявления) сотрудник ФМС России, ответственный за прием документов, в письменном виде докладывает об этом своему непосредственному руководителю для организации соответствующей проверки работодателя.

Согласно пунктам 110, 111 и 112 Административного регламента по выдаче разрешений на работу иностранным гражданам, сотрудник ФМС России или ее территориального органа, ответственный за прием документов, в течение суток обязан передать их сотруднику ФМС, ответственному за верификацию документов с персональными данными на иностранных граждан, который, в свою очередь, в течение суток с момента получения направляет в Информационный центр ФМС России для проверки, и если в течение 7 дней со дня направления соответствующего запроса ответ из указанного центра не поступил, это свидетельствует об отсутствии оснований для отказа в выдаче разрешения на работу.

Ответ, поступивший из Информационного центра ФМС России, в течение суток передается руководителю подразделения ФМС России (пункт 113 Административного регламента по выдаче разрешений на работу иностранным гражданам).

В силу пункта 114 Административного регламента по выдаче разрешений на работу иностранным гражданам руководитель в срок, не превышающий одних суток со дня получения документов, обязан проверить правильность их оформления и принять решение о выдаче или отказе в выдаче разрешения на работу. В случае принятия руководителем решения о выдаче разрешений он ставит свою подпись на каждом заявлении и передает их работнику ФМС России или ее территориального органа, ответственному за распечатку разрешений на работу.

В случае поступления из Информационного центра ФМС России информации о наличии сведений, являющихся основанием для отказа в выдаче разрешения на работу иностранному гражданину, сотрудником ФМС России, ответственным за проверку, подготавливается проект решения об отказе в выдаче разрешения на работу, который передается на подпись соответствующему руководителю (пункт 115 Административного регламента по выдаче разрешений на работу иностранным гражданам).

Пунктом 116 Административного регламента по выдаче разрешений на работу иностранным гражданам предусмотрено, что в течение суток, следующих за подписанием решения об отказе в выдаче разрешения на работу иностранному гражданину, решению присваивается регистрационный номер, и информация о принятии решения фиксируется в автоматизированной подсистеме «Трудовая миграция» Центрального банка данных по учету иностранных граждан. В 3-дневный срок со дня вынесения и регистрации данного решения работодателю, заказчику работ (услуг) направляется письменное уведомление с изложением причины отказа.

Из материалов дела следует, что заявителем получено разрешение от 25.02.2011                     № 19001013 1505-19А на привлечение и использование иностранных работников в количестве 100 человек, выданное Управлением Федеральной миграционной службы по Республике Хакасия.

С целью получения приглашения на въезд в Российскую Федерацию указанным  иностранным гражданам и выдачи им разрешения на работу заявителем 05.04.2011 в Управление Федеральной миграционной службы по Республике Хакасия представлены комплекты документов на 97 граждан КНР.

Материалами дела подтверждается (в том числе показаниями Семерюк И.В., Костиной Т.А., допрошенных в качестве свидетелей Арбитражным судом Республики Хакасия) и ответчиком не оспаривается, что пакет документов передан заявителем в Управление Федеральной миграционной службы по Республике Хакасия 05.04.2011.

Из пояснений заявителя следует, что при приеме документов Управление Федеральной миграционной службы по Республике Хакасия в нарушение вышеприведенных норм не заверило подписью сотрудника, принявшего документы, факт правильности оформления ходатайства о выдаче приглашения на въезд в Российскую Федерацию и наличие представляемых документов; не выдало справку, подтверждающую прием документов, не осуществило регистрацию документов, необходимых для выдачи разрешений на работу иностранных работников, не присвоило регистрационный номер принятому по факту пакету документов с последующим занесением в журнал учета приема документов и выдачи разрешений.

Согласно материалам дела, основанием отказа в регистрации представленных заявителем документов послужило представление документов не в полном объеме и наличие признаков подделки в представленных документах.

Доводы ответчика о том, что у государственного орган отсутствовали основания для рассмотрения ходатайства предпринимателя и выдаче приглашения на въезд, а так же  разрешения на работу, в связи с представлением документов не в полном объеме и оформленных ненадлежащим образом; факт получения заявления и пакета документов не является основанием для их регистрации, рассмотрения и принятия решения, являются необоснованными и противоречат требованиям указанных выше Административных регламентов.

Довод ответчика о том, что заявителем не представлялось ходатайство о выдаче приглашений на въезд иностранных граждан, не соответствует материалам дела. 26.05.2011 Управлением Федеральной миграционной службы по Республике Хакасия гражданам КНР: Тэн Баоган, Ван Цяоянь, Юй Ляньшэн, Ван Юйлинь (входившим в число 97 граждан, по которым заявитель обратился в миграционную службу) выданы разрешения на оформление приглашения на въезд в Российскую Федерацию, путем проставления штампа на ходатайствах заявителя от 05.04.2011 о выдаче приглашения на въезд в Российскую Федерацию (л.д. 68, 70, 72, 74).

Государственный орган, фактически осуществив прием от предпринимателя заявления и приложенных к нему документов, обязан принять решение в письменном виде о выдаче или отказе в выдаче приглашения на въезд в Российскую Федерацию в течение 30-дневного срока, установленного пунктом 6 Правил № 655, пунктом 13 Административный регламент по оформлению и выдаче приглашений.

Между тем ходатайства главы крестьянского (фермерского) хозяйства