Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 19.02.2012 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

20 февраля 2012 г.

Дело №

г. Красноярск

 А33-7114/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 13 февраля 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен          20 февраля 2012 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Петровской О.В.

судей:  Бабенко А.Н., Гуровой Т.С.,

при ведении протокола судебного заседания Шалухиной Ж.В.,

при участии:

от истца – Шарабурак А.В. - представителя по доверенности от 19.11.2010;  Бакань О.В. -представителя по доверенности от 27.09.2009; Власовой Т.К. - представителя по доверенности от 12.11.2009; 

от ответчика – Лепешкиной Н.И. - представителя по доверенности № 423 от 07.07.2011;  Василянского О.В. - представителя по доверенности № 1081 от 30.12.2011,

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы  открытого акционерного общества «Российские железные дороги», открытого акционерного общества «Восточно-Сибирского промышленного железнодорожного транспорта»

на решение Арбитражного суда  Красноярского края

от 28 октября 2011   года по делу №  А33-7114/2011, принятое судьей Морозовой Н.А.,

установил:

 открытое акционерное общество «Российские железные дороги» в лице филиала «Красноярская железная дорога» (ОГРН 1037739877295) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к открытому акционерному обществу «Восточно-Сибирского промышленного железнодорожного транспорта»  (ОГРН 1022402649059) о рассмотрении разногласий по договору № 1/72-Д2010/0442 от 04.06.2010 на эксплуатацию пути необщего пользования, с учетом принятых судом уточнений исковых требований, просит:

- разногласия в части: названия; параграфов 3; пар. 4  абзац 2; абзац 1 пар. 5, 1, 2, предложения; пар.5 абзац 2; пар. 6; пар. 8; пар. 9; пар. 10; пар. 11; пар. 12; пар. 13; пар. 14; подпункт а, в, г, д; пар. 16 подпункты а, б; пар. 17; пар. 18; пар. 20; пар. 23; адресов и банковских реквизитов сторон принять в редакции заявления о признании сторонами обстоятельств дела в результате достигнутого между ними соглашения от 05.10.2011 года;

- преамбулу договора; пар. 1; пар. 2; подпункт б пар. 14; пар. 15; подпункт в пар. 16; пар. 19, пар. 24 принять в редакции открытого акционерного общества «Российские железные дороги», исключив при этом дополнения, предложенные ответчиком в абзац 1 пар. 5, а именно «Уведомление содержит  следующую информацию (согласно формы ГУ-2ВЦ «Книга уведомлений о времени  подачи вагонов под погрузку или выгрузку», утвержденной МПС В 1998 году): наименование  грузоотправителя/грузополучателя, номер вагона, наименование груза, планируемое время подачи».

К участию в деле в качестве  третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ООО «Стройсервис».

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 28 октября 2011 года иск удовлетворен частично.

Не согласившись с данным решением, стороны обратились с апелляционными жалобами.

В своей апелляционной жалобе ОАО «Российские железные дороги» не согласилось с решением в части  редакции преамбулы, параграфа 24, подпункта в) параграфа 16 договора № 1/72-Д2010/0442 от 04.06.2010, указав следующее:

- поскольку речь идет об эксплуатации примыкающего пути необщего пользования, ответчик должен именоваться как «Контрагент», а не как «Владелец», в силу статьи 60 УЖТ, в связи с тем, что ответчик не обладает правом собственности на участок пути № 127;

- договор может быть заключен только при наличии согласия основного владельца железнодорожного пути необщего пользования на пропуск вагонов (ООО «Стройсервис»), поэтому исключение параграфа 24 приведет к нарушению порядка заключения договоров на эксплуатацию;

- необоснованно исключен подпункт в) параграфа 16, включение указанного пункта необходимо в силу статей 59, 104 УЖТ, статьей 16 Федерального закона о ЖТ РФ.

В отзыве на апелляционную жалобу ответчик указал, что решение в указанной части является законным и обоснованным. По мнению ответчика, статус «Контрагента» не связан с фактом примыкания к чужому пути необщего пользования, а связан с особенностью обслуживания пути необщего пользования. Кроме того, принадлежность участка пути между стрелками № 925 и 201 ответчику подтверждается постановлением кассационной инстанции от 13.06.2002 по делу А74-4271/01-к1, техническим паспортом, копией землеустроительного дела, действующим договором № 1/72 от 17.07.1997. Ответчик полагает, что подпункт в) параграфа 16 верно исключен судом, так как в предложенной истцом редакции речь идет не об охране вагонов, а об их повреждении. При этом случаи повреждения вагонов регулируются Правилами составления актов при перевозках груза железнодорожным транспортом.

В своей апелляционной жалобе ответчик - ОАО «Восточно-Сибирского промышленного железнодорожного транспорта» не согласилось с обжалуемым решением в части определения места примыкания путей ОАО «Восточно-Сибирского промышленного железнодорожного транспорта» к станции Абакан через ж/д путь, принадлежащий ООО «Стройсервис» (параграф 1 и 2) и в части подпункта «б» параграфа 14 договор 1/72-Д2010/0442 от 04.06.2010, указав следующее:

- судом не учтены документы, свидетельствующие о принадлежности участка пути между стрелками № 925 и 201 ответчику: свидетельство о праве собственности, кадастровый паспорт на путь № 100, землеустроительное дело, акт раздела границ железнодорожных путей, судебные акты по делу № А74-4271/01-к1;

- включение условия об обязании ответчика вносить плату за пользование вагонами, которые не принадлежат перевозчику (подпункт «б» параграфа 14), противоречит закону и судебной практике. Поскольку размер такой платы может быть установлен только договором, понудить к включению такого условия суд не вправе;

- судом неправильно распределены судебные расходы.

В отзыве на апелляционную жалобу ОАО «Российские железные дороги» указало, что в указанной ответчиком части решение является законным и обоснованным. Истец указал, что право собственности ООО «Стройсервис» подтверждается свидетельством о государственной регистрации права, решение по делу № А74-4271/01-к1 отменено, акт раздела границ составлен без учета принадлежности пути № 127 третьему лицу. Необходимость включения подпункта «б» параграфа 14 обусловлена тем, что стороной договора является субъект естественных монополий. Возможность включения такого условия предусмотрена статьей 39 УЖТ РФ, исключение составляет только один случай, когда плата за пользование вагонами не взимается – за время нахождения вагонов, контейнеров, не принадлежащих перевозчикам, в местах необщего пользования.

Третье лицо - ООО  «Стройсервис» в отзыве на апелляционную жалобу поддержало позицию истца, полагает, что преамбула, параграфы 1, 2, 24,    должны быть приняты в редакции истца, поскольку третье лицо является законным владельцем подъездного пути № 127.

Третье лицо, извещенное надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, для участия в судебное заседание представителя не направило.

На основании статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебное заседание проводится в отсутствие представителя третьего лица.

Согласно части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Возражений от лиц, участвующих в деле, не поступило, поэтому решение проверяется в указанной сторонами  части.

В соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  в судебном заседании  7 февраля 2012  года  объявлен перерыв до 13 февраля 2012 года до 12 час. 30 мин., о чем лица, участвующие в деле извещены путем размещения публичного объявления на сайте http://www.3aas.arbitr.ru., а также под подпись.

После перерыва судебное заседание было продолжено в том же составе  и с теми же  лицами,  участвующими в деле.

Представитель ответчика заявил ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств, - свидетельства о государственной регистрации права от 25.03.2008; выписки № 61-08 из технического паспорта объекта недвижимости от 27.01.2004; план железнодорожных подъездных путей Абаканского ППЖТ филиала ОАО «В-Сибпромтранс» в г. Абакане промышленной зоны – 16 от 14.11.2000.

На вопрос суда представитель пояснил, что указанные документы имелись в наличии и на момент рассмотрения дела в суде первой инстанции, однако, истец не усмотрел необходимости их приобщения к материалам дела на данной стадии процесса.

В соответствии с частью 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции отказал в удовлетворении ходатайства о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств, так как ответчик не обосновал уважитьельность непредставления указанных документов на стадии рассмотрения дела в суде первой инстанции,  документы представлены не в обоснование возражений на доводы апелляционной жалобы истца, а по сути в обоснование доводов своей апелляционной жалобы, которые содержат утверждения о принадлежности ему участка пути необщего пользования, примыкающего к путям общего пользования. Кроме того, суд полагает возможным рассмотрение дела по имеющимся в материалах дела доказательствам.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При повторном рассмотрении дела судом апелляционной инстанции установлены следующие, имеющие значение для рассмотрения дела обстоятельства.

В материалы дела представлен кадастровый паспорт сооружения, составлен ГУП Республики Хакассия «Управление технической инвентаризации», на основании данных технической инвентаризации на 08.06.1999, объект - железнодорожный подъездной путь №127, расположен в республике Хакасия в г. Абакан, ул. Заводская, 2б, литера В14, протяженностью 890 п.м. Приложен ситуационный план (лист 2 паспорта), путь идет от здания В4, от пути отходят линии от стрелок 956, 925, 201.

В материалы дела представлена Инструкция о порядке обслуживания и организации движения на железнодорожном пути необщего пользования открытого акционерного общества «В-Сибпромтранс», примыкающим к станции Абакан открытого акционерного общества «Российские железные дороги»; утверждена открытым акционерным обществом «Российские железные дороги» и открытым акционерным обществом «В-Сибпромтранс».

В том числе указано, что железнодорожный путь необщего пользования Абаканского филиала открытого акционерного общества «В-Сибпромтранс» примыкающий к станции Абакан Красноярской железной дороги, находится в собственности и на балансе открытого акционерного общества «В-Сибпромтранс». Далее указан перечень предприятий, которые примыкают путями к пути открытого акционерного общества «В-Сибпромтранс» (п 1.1).

В п. 1.3 указано место примыкания пути необщего пользования к станции Абакан и его граница. Путь необщего пользования №100 Абаканского филиала открытого акционерного общества «В-Сибпромтранс» примыкает стрелкой №125 к пути №127 общества с ограниченной ответственностью «Стройсервис», границей пути необщего пользования является передний стык рамного рельса стр. №925.

В соответствии с представленным открытым акционерным обществом «Российские железные дороги» Технико-распорядительным актом железнодорожной станции Абакан Красноярской железной дороги, общество с ограниченной ответственностью «Стройсервис» является владельцем пути необщего пользования, примыкающего к стрелке 201 к пути 92, граница пути н/пользования находится на расстоянии 10,8 м. от переднего стыка рамного рельса стрелочного перевода №201 в сторону стрелочного перевода №925.

К данному акту приложена ведомость железнодорожных путем необщего пользования ст. Абакан Красноярской железной дороги, где в отношении общества с ограниченной ответственностью «Стройсервис» указана та же информация; в отношении открытого акционерного общества «В-Сибпромтранс» указано, что его путь н/пользования примыкает стрелкой №925 к пути №127 общества с ограниченной ответственностью «Стройсервис».

В материалы дела представлен технический паспорт подъездного пути Абаканского филиала открытого акционерного общества «В-Сибпромтранс», составленный и утвержденный открытым акционерным обществом «В-Сибпромтранс», где указано место примыкания пути н/пользования - стрелкой №925 к пути №127 общества с ограниченной ответственностью «Стройсервис», границей железнодорожного подъездного пути является сигнальный знак установленный на расстоянии 25 метров от стыка рамного рельса стрелки №925 в сторону станции Абакан.

Обществом с ограниченной ответственностью «Стройсервис» представлено Свидетельство о государственной регистрации права 19 АА 293432 от 13.07.2010, выдано взамен свидетельства 19 МЮ 020022, выданного 19.05.2000, подтверждающее принадлежность обществу на праве собственности железнодорожного подъездного пути №127, протяженностью 890 п.м., адрес: Республика Хакассия г. Абакан, ул. Заводская, строение 2 Б., литера В 14.

Определением от 27.08.2002 по делу А74-4271/02-К1 Арбитражный суд Республики Хакассия при новом рассмотрении дела после отмены решения от 29.01.2002 судом ВАС Восточно-Сибирского округа оставил без рассмотрения иск открытого акционерного общества «В-Сибпромтранс» к Регистрационному центру по государственной регистрации прав на недвижимое имущество Республики Хакассия и обществу с ограниченной ответственностью «Стройсервис» о признании недействительным акта о государственной регистрации права на недвижимое имущество. Предметом являлось свидетельство о государственной регистрации права  19 МЮ 020022, выданного 19.05.2000.

Обществом с ограниченной ответственностью «Стройсервис» представлено так же свидетельство о государственной регистрации права 19 АА 306385, на земельный участок для эксплуатации и  обслуживания железнодорожного подъездного пути №127 общей площадью 3 929 м., по адресу Республика Хакассия, Абакан, Заводская, уч. 2Б.

Актом без номера и даты раздела границ железнодорожных путей ФГУП «Красноярская железная дорога» и открытое акционерное общество «В-Сибпромтранс» определили границу железнодорожного пути №100 открытого акционерного общества «В-Сибпромтранс» согласно его балансовой принадлежности: граница железнодорожного