Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 05.03.2012 по делу n А33-9755/2011. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

101 Кодекса.

В соответствии с пунктами 1, 2 указанной статьи акт налоговой проверки и другие материалы налоговой проверки, в ходе которой были выявлены нарушения законодательства о налогах и сборах, а также представленные проверяемым лицом (его представителем) письменные возражения по указанному акту должны быть рассмотрены руководителем (заместителем руководителя) налогового органа, проводившего налоговую проверку, и решение по ним должно быть принято в течение 10 дней со дня истечения срока, указанного в пункте 6 статьи 100 Кодекса. Указанный срок может быть продлен, но не более чем на один месяц.

Пунктом 6 статьи 101 Кодекса предусмотрено, что в случае необходимости получения дополнительных доказательств для подтверждения факта совершения нарушений законодательства о налогах и сборах или отсутствия таковых руководитель (заместитель руководителя) налогового органа вправе вынести решение о проведении в срок, не превышающий один месяц, дополнительных мероприятий налогового контроля.

В решении о назначении дополнительных мероприятий налогового контроля излагаются обстоятельства, вызвавшие необходимость проведения таких дополнительных мероприятий, указываются срок и конкретная форма их проведения.

Статьями 100 и 101 Кодекса не установлена обязанность налогового органа по составлению какого-либо документа по результатам проведенных дополнительных мероприятий налогового контроля, а также порядок представления налогоплательщику сведений, полученных по результатам дополнительных мероприятий.

Из материалов дела следует, что по результатам проведенных дополнительных мероприятий налогового контроля инспекцией составлена справка от 28.01.2011.

Из протокола ознакомления от 28.01.2011 (т.2 л.д. 55) следует, что с результатами проведенных дополнительных мероприятий налогового контроля и справкой от 28.01.2011 о проведенных дополнительных мероприятий налогового контроля 28.01.2011 ознакомлена главный бухгалтер ООО «ИТ-Сервис» Соснина Н.Л.

В протоколе от 28.01.2011 отражены замечания и выводы ООО «ИТ-Сервис», замечаний на протокол ознакомления от 28.01.2011 ООО «ИТ-Сервис» не представлено. ООО «ИТ-Сервис» было уведомлено о времени и месте рассмотрения материалов налоговой проверки, представители участвовали в рассмотрении материалов налоговой проверки. В ходе их рассмотрения ООО «ИТ-Сервис» не ходатайствовало об отложении рассмотрения материалов налоговой проверки в целях предоставления времени для подготовки возражений.

В апелляционной жалобе общество указывает, что оспариваемое решение датировано 31.01.2011. Между тем, какого-либо решения по результатам рассмотрения материалов проверки и возражений общества налоговым органом 31.01.2011 принято (объявлено, доведено до сведения представителей общества) не было, фактически решение было принято и изготовлено налоговым органом после 31.01.2011, что свидетельствует о том, что процедура рассмотрения материалов проверки 31.01.2011 не была завершена.

Суд апелляционной инстанции не принимает указанный довод в связи со следующим.

Как следует из протокола рассмотрения возражений (объяснений) налогоплательщика и материалов проверки от 31.01.2011 по результатам рассмотрения материалов налоговой проверки, дополнительных мероприятий налогового контроля, акта проверки, возражений налогоплательщика налоговым органом до сведения представителей ООО «ИТ-Сервис»  доведено, что налоговым органом вынесено решение от 31.01.2011 № 2.14-1 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения», возражения общества не приняты, решение в полном объеме будет изготовлено 07.02.2011.

Рассмотрение материалов проверки 31.01.2011 проводилось при участии представителей общества Косовой В.В., Сосниной Н.Л. В ходе рассмотрения материалов проверки были рассмотрены, в том числе и материалы, полученные в результаты дополнительных мероприятий налогового контроля.

Решение от 31.01.2011 № 2.14-1 вручено 07.02.2011 главному бухгалтеру общества. Из протокола ознакомления от 07.02.2011 (т.2 л.д. 34-35) следует, что  представитель налогоплательщика 07.02.2011 также ознакомлен с материалами выездной налоговой проверки.

В материалах дела отсутствуют доказательства о проведении инспекцией  после 31.01.2011 каких-либо мероприятий налогового контроля, которые повлияли или могли повлиять на принятие налоговым органом оспариваемого решения. При этом из положений статьи 101 Кодекса не следует, что решение по результатам рассмотрения материалов налоговой проверки должно быть изготовлено в день рассмотрения материалов проверки или в иной день с извещением налогоплательщика о времени и месте вынесения решения.

Таким образом, тот факт, что оспариваемое решение от 31.01.2011 вручено предпринимателю 07.02.2011 не свидетельствует о том, что фактически рассмотрение материалов проверки состоялось после 31.01.2011.

Учитывая изложенное, судом апелляционной инстанции отклоняются доводы апелляционной жалобы о существенных нарушений процедуры рассмотрения материалов выездной налоговой проверки, установленной Кодексом.

В соответствии со статьей 143 Кодекса общество является плательщиком НДС.

В соответствии с пунктом 1 статьи 171 Кодекса налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 Кодекса, на установленные настоящей статьей налоговые вычеты.

Из пункта 2 статьи 171 Кодекса следует, что вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в отношении товаров (работ, услуг), приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 Кодекса, а также товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи.

Статьей 173 Кодекса определено, что сумма налога, подлежащая уплате в бюджет, исчисляется по итогам каждого налогового периода, как уменьшенная на сумму налоговых вычетов, предусмотренных статьей 171 Кодекса. Если суммы вычетов превышают сумму исчисленного налога, положительная разница подлежит возмещению в порядке статьи 176 Кодекса.

Условия применения налоговых вычетов при исчислении НДС определены пунктом 1 статьи 172 Кодекса, из которого следует, что налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг). Вычетам подлежат, если иное не установлено настоящей статьей, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг), после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг) с учетом особенностей, предусмотренных названной статьей, и при наличии соответствующих первичных документов.

В силу пункта 1 статьи 246 Кодекса общество является плательщиком налога на прибыль организаций.

Из статьи 247 Кодекса следует, что объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признаются полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов. Под доходом от реализации понимается выручка от реализации товаров (работ, услуг) как собственного производства, так и ранее приобретенных, выручка от реализации имущественных прав (пункт 1 статьи 249 Кодекса). Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты, осуществленные (понесенные) налогоплательщиком (пункт 1 статьи 252 Кодекса).

Из содержания положений глав 21, 25 Кодекса, регулирующих порядок применения вычетов по НДС и расходов по налогу на прибыль по операциям, связанным с приобретением товаров (работ, услуг), следует, что такие расходы и вычеты могут быть применены налогоплательщиком только при осуществлении реальных хозяйственных операций, подтвержденных документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В соответствии с частью 1 статьи 9 Федерального закона от 21.11.1996 №129-ФЗ                                «О бухгалтерском учете» все хозяйственные операции, проводимые организацией, подтверждаются первичными учетными документами, на основании которых ведется бухгалтерский учет.

Данные первичных документов, составляемых при совершении хозяйственной операции, должны соответствовать фактическим обстоятельствам.

Следовательно, счета-фактуры составляются на основе уже имеющихся первичных документов и должны отражать конкретные факты хозяйственной деятельности, подтверждаемые такими документами. Предусмотренные статьей 169 Кодекса требования к порядку составления счетов-фактур относятся не только к полноте заполнения всех реквизитов, но и к достоверности содержащихся в них сведений.

Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в пункте 1 постановления от 12.10.2006 №53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиками налоговой выгоды» разъяснил, что представление налогоплательщиком в налоговый орган всех надлежащим образом оформленных документов, предусмотренных законодательством о налогах и сборах, в целях получения налоговой выгоды является основанием для ее получения, если налоговым органом не доказано, что сведения, содержащиеся в этих документах, неполны, недостоверны и (или) противоречивы.

Пленум Высшего Арбитражного суда Российской Федерации в пунктах 4 и 5 вышеназванного постановления также разъяснил, что налоговая выгода не может быть признана обоснованной, если получена налогоплательщиком вне связи с осуществлением реальной предпринимательской или иной экономической деятельности. О необоснованности налоговой выгоды может свидетельствовать отсутствие необходимых условий для достижения результатов соответствующей экономической деятельности в силу отсутствия управленческого или технического персонала, основных средств, производственных активов, складских помещений, транспортных средств.

Оценив представленные доказательства в их совокупности, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что материалами дела подтверждается необоснованность налоговой выгоды, заявленной на основании документов ООО «ИТ-Сервис» по контрагенту ООО «Новоком», исходя из следующих обстоятельств.

Из материалов дела следует, что в 2007, 2008, 2009 годах обществом заявлен вычет по НДС в сумме 1 276 883  рублей по операциям приобретения товаров у ООО  «Новоком»; в состав расходов по налогу на прибыль за 2007, 2008, 2009 годы включены затраты в сумме 6 971 951 рубль на оплату товаров поставщику ООО  «Новоком».

ООО «ИТ-Сервис» в подтверждение заявленных вычетов по НДС и учтенных затрат при исчислении налога на прибыль, произведенных в рамках хозяйственных операций с ООО «Новоком», а также реальности самих операций представило в материалы дела следующие документы: договор поставки от 20.07.2006 № ИТ/ОМТС-Д-205 (т.5 л.д. 1-5); спецификации к договору, счета-фактуры от 11.01.2007 № 5, от 19.01.2007 № 7, 13.02.2007 № 9, от 15.02.2007 № 15, от 20.02.2007 № 20, от 27.03.2007 № 30, 31, 32, от 28.03.2007 № 35, 36, от 18.04.2007 № 47,48, от 21.05.2007 № 65,66, от 22.05.2007 № 69, от 01.06.2007 № 77, от 31.05.2007 № 73,74, от 05.06.2007 № 79, от 13.06.2007 № 84, от 14.06.2007 № 87, от 20.06.2007 № 157, от 04.07.2007 № 169, от 10.07.2007 № 173, от 26.07.2007 № 186, от 27.07.2007 № 187, от 03.08.2007 № 192,193, от 10.08.2007 № 198,200, от 27.08.2007 № 228, от 30.08.2007 № 232, от 31.08.2007 № 235, от 14.09.2007 № 250, 251, 252, 253, от 27.09.2007 № 260,261, от 08.10.2007 № 265, 266, от 09.10.2007 № 268, 269, от 01.11.2007 № 281, от 29.10.2007 № 279, от 01.11.2007 № 280,282, от 12.11.2007 № 286, от 14.11.2007 № 294, от 30.11.2007 № 298, от 10.12.2007 № 309, от 24.12.2007 № 315, от 11.01.2008 № 1, от 04.02.2008 № 3, 4, 5, от 20.02.2008 № 7, 8, 9, 10, от 25.07.2008 № 10, от 11.08.2008 № 11, от 26.08.2008 № 12 и товарные накладные к ним.

В свою очередь, налоговый орган в ходе проведения выездной налоговой проверки в отношении ООО  «Новоком» установил ряд обстоятельств, свидетельствующих об отсутствии с его стороны возможности осуществления спорных хозяйственных операций и недостоверности сведений, отраженных в представленных ООО «ИТ-Сервис» документах.

Исходя из писем Инспекции Федеральной налоговой службы по Дзержинскому району г. Новосибирска от 15.06.2010 вх. № 08883 (т.7 л.д. 1-2), от 12.07.2010 вх. № 10151 (т.7 л.д. 4), от  19.10.2010 вх. № 14941 (т.7 л.д. 92), выписки из Единого государственного реестра юридических лиц, данных из Федеральной базы удаленного доступа, ИФНС России по Советскому району г. Красноярска установлено, что ООО «Новоком» с 16.11.2005 состояло на учете в Инспекции Федеральной налоговой службы по Дзержинскому району г. Новосибирска. Учредителями и директорами общества являлись: с 16.11.2005 по 13.03.2008   - Гладков Алексей Васильевич (руководитель 10 организаций), с 14.03.2008 по 28.01.2009 - Шпилевая Юлия Владимировна, с 28.01.2009 - Бернекер Иван Юрьевич. Основной вид деятельности, заявленный ООО «Новоком»: 51.70 прочая оптовая торговля. ООО «Новоком» зарегистрировано по адресу: 663015, Новосибирская область, г. Новосибирск, ул. Королева, д. 40. В Инспекции Федеральной налоговой службы по Дзержинскому району г. Новосибирска по данному адресу зарегистрирована 1501 организация. ООО «Новоком» в инспекцию представило последнюю отчетность за 6 месяцев 2008 года, по НДС за 2 квартал 2008 года. В представленной отчетности по обязательному пенсионному страхованию численность работников ООО «Новоком» за 2007 год составила 1 человек. Транспортных средств и недвижимого имущества на балансе ООО «Новоком» не числилось. Общество за 2007, 2008 годы не представляло в налоговый орган справки о доходах физических лиц по форме  2-НДФЛ.

Общество по юридическому адресу не находится, договоры аренды не заключало (письма Инспекции Федеральной налоговой службы по Дзержинскому району г. Новосибирска от 12.01.2011 вх. № 00173дсп, от 27.12.2010 вх. № 19083дсп, от 12.01.2011 вх. № 00109дсп, от 12.01.2011 вх. № 00169дсп, от 12.01.2011 вх. № 00106дсп, от 12.01.2011 вх. № 00184дсп, от 12.01.2011 вх. № 00108дсп, от 12.01.2010 вх. № 00164дсп, от 12.01.2011 вх. № 00181дсп, от 12.01.2011 вх. № 00186дсп, от 24.12.2010 вх. № 18891дсп, от12.01.2011 вх. № 00202дсп, от 12.01.2011 вх. № 00190дсп, от 27.12.2010 вх. № 19082дсп, от 12.01.2011 вх. № 00180дсп, от 12.01.2011 вх. № 00178 дсп, от 12.01.2011 вх. № 00179дсп, от 27.12.2010 вх. № 19074дсп, Инспекции Федеральной налоговой службы по Октябрьскому району г. Новосибирска от 20.01.2011 № 00848дсп, Инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району г. Новосибирска от 12.01.2010 вх. № 00217, вх. № 00216, Инспекции Федеральной налоговой службы по Заельцовскому району г. Новосибирска от 25.01.2011 № 01086; закрытого акционерного общества «Компания «ГРАФ» от 13.12.2010 № 148/12; закрытого акционерного общества «Сибэлком» от 09.12.2010 № 121; общества с ограниченной ответственностью «Армаз» от 14.12.2010 № 59; закрытого акционерного общества «КОМЕТА-ЭНЕРГОМАШ» от 21.12.2010; закрытого акционерного