Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 01.05.2012 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Отменить решение полностью и принять новый с/а

к месту погрузки, выгрузки превышает вместимость мест погрузки и выгрузки и она может быть погружена или выгружена без перестановки локомотивом перевозчика, передается уведомление о готовности к уборке всей одновременно поданной партии вагонов к месту погрузки и выгрузки. При наличии у перевозчика возможности допускается осуществление уборки части погруженной или выгруженной одновременно поданной партии вагонов.

В приложении № 2 к Правилам    приведен образец договора  на эксплуатацию железнодорожного пути необщего пользования, при обслуживании его локомотивом перевозчика, пункт 10 которого  изложен следующим образом: « С железнодорожного пути необщего пользования  вагоны возвращаются  в количестве ____ вагонов».

Таким образом, Правила, не содержат императивную норму  о возврате с железнодорожного пути необщего пользования вагонов  локомотивом перевозчика  в количестве одновременно поданных на железнодорожный путь необщего пользования.

В пункте 7 договора стороны согласовали, что максимальное количество вагонов в каждой группе, одновременно сдаваемой Владельцу, устанавливается не более 25 вагонов.

Пунктом 14 договора на эксплуатацию стороны согласовали  уплату Владельцем Перевозчику  сбора за подачу и уборку вагонов за фактически поданные и убранные вагоны по ставкам, указанным в таблице № 10 Тарифного руководства № 3 «Правил применения сборов за  дополнительные операции, связанные с перевозкой грузов на федеральном железнодорожном транспорте».  Данная таблица  устанавливает ставки сборов за подачу и уборку вагонов  на железнодорожные подъездные пути  за один выход локомотива, при этом суммарное число подаваемых и убираемых вагонов за один выход установлено: до 5 вагонов вкл; свыше 5 до 10 вагонов; свыше 10 вагонов.

Условие о возможности нахождения вагонов на ответственном простое  со взысканием платы за пользование вагонами  с грузополучателя  установлено частью 5 статьи 30 Устава  - за  невнесение на железнодорожной станции назначения грузополучателем  всех причитающихся перевозчику платежей.

Частью 3 статьи 47  Устава железнодорожного транспорта Российской Федерации  предусмотрено, что грузоотправитель, виновный в простое вагонов, контейнеров на железнодорожной станции, вносит перевозчику плату за пользование вагонами, контейнерами, а при простое, превышающем указанные настоящей статьей сроки, несет ответственность, предусмотренную статьями 100 и 101 настоящего Устава.

Учитывая предусмотренную Уставом ответственность  грузоотправителя (грузополучателя) за простой вагонов, правовые основания для  установления в договоре с владельцем  железнодорожного пути ответственности за простой вагонов  при невозможности уборки с железнодорожного пути необщего пользования  всех одновременно поданных вагонов, отсутствуют.  По этой причине редакцию пункта 8 договора следует принять, предложенную истцом – ООО «Билан», как соответствующую согласованному сторонами  пункту 7 договора   и полностью повторяющую  пункт 3.6  Правил эксплуатации и обслуживания железнодорожных путей необщего пользования: «С железнодорожного пути необщего пользования вагоны возвращаются локомотивом Перевозчика в количестве не более 25 вагонов. В   случаях,   когда   размер   одновременной подачи   партии     вагонов  к  месту     погрузки, выгрузки      превышает вместимость мест погрузки   и   выгрузки  и   она   может   быть погружена    или  выгружена без перестановки локомотивом перевозчика, передается уведомление о   готовности   к   уборке   всей одновременно   поданной   партии      вагонов   к месту погрузки и выгрузки.  При наличии    у перевозчика         возможности         допускается осуществление уборки части погруженной или выгруженной   одновременно поданной   партии вагонов».

В части урегулирования разногласий по пункту 8 договора решение суда первой инстанции подлежит оставлению без изменения.

С учетом изложенного довод ответчика, что  судом не учтена технология  работы станции примыкания Красноярск,  у перевозчика отсутствует техническая возможность выезжать маневровым тепловозом на уборку каждого вагона не может быть принят судом в обоснование  предложенной им редакции договора .

В редакции договора, предлагаемой открытым акционерным обществом «Российские железные дороги» в лице филиала - Красноярская железная дорога, пункт 11 изложен в следующей редакции: «На железнодорожном пути необщего пользования устанавливается следующая технологическая норма на погрузку, выгрузку тарно-штучных грузов - 2,25 часа, погрузку зерна насыпью через отпускные трубы элеватора - 0,65 часа на вагон, выгрузка зерна насыпью - 0,15 часа на вагон, выгрузка цемента насыпью - 0,60 часа».

Общество с ограниченной ответственностью  «Билан» в порядке досудебного урегулирования разногласий по договору предложило следующую редакцию пункта 11: «Технологические нормы на погрузку и выгрузку грузов устанавливаются отдельным документом - Единым технологическим процессом (ЕТП) в соответствии с разделами V, VI Правил эксплуатации и обслуживания ж/д путей необщего пользования, утвержденных Приказом МПС РФ от 18.06.2003 № 26».

В ходе судебного разбирательства общество с ограниченной ответственностью  «Билан» уточнило заявленные требования в части урегулирования разногласий по пункту 11 договора, предложило изложить его в следующей редакции: «На железнодорожном пути необщего пользования устанавливается следующая технологическая норма на погрузку, выгрузку, начиная с начала выполнения операции по погрузке или операции по выгрузке: тарно-штучных грузов для четырехосных вагонов -2,25 часа, погрузку зерновых грузов насыпью в вагон зерновоз через отпускные трубы элеватора -0,75 часа на вагон, выгрузка зерна насыпью из вагона-зерновоза - 0,7 часа на вагон, выгрузка цемента насыпью из одного хоппера-цементовоза - 0,6 часа. Установленные настоящим пунктом нормы используются при определении срока оборота вагонов и перерабатывающей способности железнодорожного пути необщего пользования в соответствии с пунктом 6,3 Правил эксплуатации и обслуживания железнодорожных путей необщего пользования, утвержденных приказом МПС РФ от 18.06.2003 № 26».

В соответствии со статьей 58 Устава железнодорожного транспорта РФ договорами на эксплуатацию железнодорожных путей необщего пользования устанавливаются также технологические сроки оборота вагонов, контейнеров на железнодорожных путях необщего пользования, технологическое время, связанное с подачей вагонов к местам погрузки, выгрузки грузов и уборкой вагонов с этих мест, а также технологические нормы погрузки грузов в вагоны и выгрузки грузов из вагонов.  Порядок разработки и определения технологических сроков оборота вагонов, контейнеров, а также технологических норм погрузки грузов в вагоны и выгрузки грузов из вагонов устанавливается федеральным органом исполнительной власти в области железнодорожного транспорта.

Приказом МПС РФ от 29.09.2003 N 67  утвержден «Порядок разработки и определения технологических сроков оборота вагонов и технологических норм погрузки грузов в вагоны и выгрузки грузов из вагонов".

Пунктом 1.3 Порядка предусмотрено, что технологические сроки оборота вагонов и технологические нормы погрузки грузов в вагоны и выгрузки грузов из вагонов используются перевозчиком, владельцем инфраструктуры железнодорожного транспорта общего пользования, грузоотправителями, грузополучателями, владельцами или пользователями железнодорожного пути необщего пользования при:

разработке технологического процесса работы железнодорожной станции;

разработке единого технологического процесса работы железнодорожного пути необщего пользования и железнодорожной станции примыкания;

определении перерабатывающей способности железнодорожного пути необщего пользования.

Согласно пункту 1.6. Порядка  технологические нормы погрузки грузов в вагоны и выгрузки грузов из вагонов устанавливаются в соответствии с методикой по разработке и определению технологических норм погрузки грузов в вагоны и выгрузки грузов из вагонов (далее - методика), утверждаемой в установленном порядке.

Если на местах общего и необщего пользования при погрузке и выгрузке силами и средствами грузоотправителя, грузополучателя, владельца или пользователя железнодорожного пути необщего пользования применяются погрузочно-разгрузочные механизмы, устройства и сооружения или механизированным способом производится погрузка и выгрузка грузов, технологические нормы на которые не приведены в приложении N 1 к методике, технологические нормы на погрузку и выгрузку разрабатываются перевозчиком по согласованию с грузоотправителем, грузополучателем, владельцем или пользователем железнодорожного пути необщего пользования расчетным способом в соответствии с методикой.

В соответствии с пунктом 4.2. Порядка  при погрузке и выгрузке грузов механизированным способом технологические нормы определяются расчетным путем с учетом применяемых средств механизации, устройств и сооружений, предназначенных для погрузки и выгрузки грузов, а также затрат времени на подготовительные, вспомогательные и заключительные операции и их максимального совмещения.

Таким образом, процедура установления  норм   на погрузку и выгрузку грузов носит  согласовательный характер, зависит от применяемых  средств механизации в местах погрузки (выгрузки)  поэтому  не может применяться Перевозчиком в виде  одностороннего указания.  Кроме того, как следует из таблицы 1 и 2 Методики,  установлены нормы погрузки и выгрузки  тарно-штучных грузов только для четырехосных вагонов.   Пунктом 4.3 Порядка установлено, что  при перевозках грузов в восьмиосных вагонах технологические нормы увеличиваются в два раза по сравнению с технологическими нормами, установленными для четырехосных вагонов. Как указывает истец,  у него в  собственности  находятся  шестиосные вагоны, грузоподъемность которых  в 1,5 раза превышает грузоподъемность четырехосных вагонов. Устанавливать  одинаковые нормы погрузки и выгрузки  как для 4-х, так и для 6-ти осных вагонов – неправомерно. Поэтому, суд апелляционной инстанции соглашается с выводом истца о необходимости  при установлении нормы выгрузки и погрузки,  в пункте договора  указать вид вагона, для которого применяются указанные нормы.

Таблицей 10 Методики устанавливаются нормы на погрузку зерновых грузов в зависимости от рода зерновых грузов и от производительности нории. Нормы варьируются от 0,45 до 0,75 часа.

Актом обследования железнодорожного пути необщего пользования  ООО «Белан» ( л.д. 95-99 том № 1) установлена характеристика погрузочно-разгрузочных механизмов истца, в том числе нория – свыше 50 т/ч. Учитывая, что договором на эксплуатацию   род зерновых не уточняется, следует установить  норму погрузки для всех перечисленных а Таблице 10  родов зерновых грузов при производительности нории выше 50 т/ч:  тяжеловесные (рожь, пшеница, кукуруза и т.д.) – 0,65 часа, легковесные (овес, ячмень и др.) – 0,45  часа, подсолнух, хлопковые семена, отруби, комбикорм – 0,70 часа.

Таблицей 14 Методики  устанавливаются технологические нормы на выгрузку грузов, перевозимых насыпью, из вагонов бункерного типа (на один вагон, мин.) Для вагонов-зерновозов при вместимости приемного бункера 20 куб.м.  установлено время выгрузки – 9 минут. Актом обследования  железнодорожного пути необщего пользования установлено, что истец обладает приемным бункером для зерна в объеме 50 куб.м. Поэтому необходимое время для его выгрузки должно быть увеличено в 2,5 раза и составит 23 минуты или 0,4 часа.

Таким образом, редакцию пункта 11 договора на эксплуатацию пути необщего пользования, следует принять в следующей редакции: «На железнодорожном пути необщего пользования устанавливается следующая технологическая норма на погрузку, выгрузку, начиная с начала выполнения операции по погрузке или операции по выгрузке: тарно-штучных грузов для четырехосных вагонов -2,25 часа, погрузку зерновых грузов насыпью в вагон зерновоз через отпускные трубы элеватора: тяжеловесные (рожь, пшеница, кукуруза и т.д.) – 0,65 часа, легковесные (овес, ячмень и др.) – 0,45  часа, подсолнух, хлопковые семена, отруби, комбикорм – 0,70 часа  на вагон, выгрузка зерна насыпью из вагона-зерновоза - 0,4 часа на вагон, выгрузка цемента насыпью из одного хоппера-цементовоза - 0,6 часа. Установленные настоящим пунктом нормы используются при определении срока оборота вагонов и перерабатывающей способности железнодорожного пути необщего пользования в соответствии с пунктом 6,3 Правил эксплуатации и обслуживания железнодорожных путей необщего пользования, утвержденных приказом МПС РФ от 18.06.2003 № 26».

Редакция пункта 15 договора (подпункт «а»), предложенная открытым акционерным обществом «Российские железные дороги», изложена следующим образом: «сборы, платы и штрафы по настоящему договору производится в соответствии с условиями договора на организацию расчетов через единый лицевой счет Владельца следующим порядком: а) расчеты за перевозки производятся на условиях предоплаты. Право на услуги железнодорожного транспорта, полученное в результате зачисления предоплаты может быть передано (переуступлено) третьим лицам только с согласия Перевозчика».

Общество с ограниченной ответственностью «Билан» предлагает  свою редакцию пункта 15 договора (подпункт «а»): «Сборы, платы и штрафы по настоящему договору оплачиваются Владельцем на расчетный счет Перевозчика, указанный в реквизитах сторон настоящего договора». Истец обосновывает свою позицию ссылкой на статьи 317, 861, 862 Гражданского кодекса Российской Федерации, которыми  предусмотрены варианты оплаты за выполненные работы; вариант расчетов через единый лицевой счет не предусмотрен действующим законодательством.

Согласно статье 421 Гражданского кодекса Российской Федерации граждане и юридические лица свободны в заключении договора.

Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

В соответствии со статьей 426 Гражданского кодекса Российской Федерации публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).

Правовое регулирование публичного договора может распространяться лишь на такие обязательства, которые прямо определены в законодательстве как публичные.

Договор на организацию расчетов законом не определен в качестве публичного.

В пункте 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 06.10.2005 N 30 "О некоторых вопросах практики применения Федерального закона "Устав