Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 11.05.2012 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

  П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«12» мая 2012 г.

Дело №

г. Красноярск

А33-15861/2010д19

Резолютивная часть постановления объявлена «12» мая  2012 года.

Полный текст постановления изготовлен          «12» мая  2012 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Радзиховской В.В.,

судей: Петровской О.В., Хасановой И.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Шалухиной Ж.В.,

при участии:

от конкурсного управляющего ООО «Торговый дом Ленком» - Шалаева  А.С., представитель по доверенности от 0.02.2012,

от акционерного коммерческого Сберегательного банка Российской Федерации (ОАО) - Судаковой Ю.Ф. -  представителя по доверенности от 06.10.2010 № 25-3-17/532, Попкова Р.Н. -  представителя по доверенности от 12.11.2010 № 25-3-17/605,

от кредитора ООО «Капиталинвест» - Волкова Д.Н. - представителя по доверенности от   10.01.2012 № 3- П;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу     открытого акционерного общества «Сбербанк России»

на определение Арбитражного суда Красноярского края от 21 февраля 2012 года о признании сделки недействительной по делу №А33-15861/2010д19,

принятое судьей Жирных О.В.,

установил:

Акционерный коммерческий Сберегательный банк Российской Федерации (ОАО) обратился в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением о признании общества с ограниченной ответственностью Торговый дом «Ленком» (ОГРН  1022402293264, ИНН 2464043329) (далее – ООО ТД «Ленком», должник) – банкротом.

Определением арбитражного суда от 13.01.2011 в отношении должника введена процедура наблюдения, временным управляющим должника утвержден Кацер Евгений Игоревич.

Сообщение временного управляющего о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано в газете «Коммерсантъ» № 15 от 29.01.2011.

Решением арбитражного суда от 01.07.2011 должник признан банкротом, в отношении него открыто конкурсное производство сроком до 24 декабря 2011 года. Исполнение обязанностей конкурсного управляющего должника возложено на Кацера Е.И.

Определением суда от 29.07.2011 конкурсным управляющим должника утвержден Зубенко Н.В.

28 декабря 2011 года в Арбитражный суд Красноярского края поступило нарочным заявление конкурсного управляющего ООО «ТД «Ленком» Зубенко Н.В. к открытому акционерному обществу «Сбербанк России» о признании недействительными подозрительных сделок, в котором заявитель просит:

1. Признать недействительным Договор поручительства от 07.07.2009 года № 5131-П/3, заключенный между обществом с ограниченной ответственностью Торговый дом "Ленком" и открытым акционерным обществом "Сбербанк России";

2. Признать недействительным Договор ипотеки от 07.07.2009 года № 209, заключенный между обществом с ограниченной ответственностью Торговый дом "Ленком", обществом с ограниченной ответственностью "ЯР", и открытым акционерным обществом "Сбербанк России", в части передачи в залог:

- 531/1000 долей в праве общей долевой собственности на объект незавершенного строительства, площадь объекта 16288,6 кв.м., адрес объекта: г. Красноярск, ул. Энергетиков, 58 «Г», кадастровый номер 24:50:0500282:0001:04:401:002:000122770;

- права соарендатора по договору от 09.06.2005 года № 1430 аренды со множественностью лиц на стороне арендатора земельного участка с площадью функционально обеспечивающей на нем объект недвижимости, общей площадью 89015,81 кв.м., расположенного по адресу: г. Красноярск, ул. Энергетиков, 58 "Г", кадастровый номер 24:50:0500258:0016;

3. Признать недействительным Договор ипотеки от 07.07.2009 года № 210, заключенный между обществом с ограниченной ответственностью Торговый дом "Ленком" и открытым акционерным обществом "Сбербанк России";

4. Признать недействительным Договор поручительства от 28.07.2009 года № 5181-П/2, заключенный между обществом с ограниченной ответственностью Торговый дом "Ленком" и открытым акционерным обществом "Сбербанк России";

5. Признать недействительным Договор поручительства от 27.08.2009 года № 5256-П/З, заключенный между обществом с ограниченной ответственностью Торговый дом "Ленком" и открытым акционерным обществом "Сбербанк России";

6. Признать недействительным Договор ипотеки от 27.08.2009 года № 283, заключенный между обществом с ограниченной ответственностью Торговый дом "Ленком", обществом с ограниченной ответственностью "ЯР", и открытым акционерным обществом "Сбербанк России", в части передачи в залог:

- 531/1000 долей в праве общей долевой собственности на объект незавершенного строительства, площадь объекта 16288,6 кв.м., адрес объекта: г. Красноярск, ул. Энергетиков, 58 «Г», кадастровый номер 24:50:0500282:0001:04:401:002:000122770;

- права соарендатора по договору от 09.06.2005 года № 1430 аренды со множественностью лиц на стороне арендатора земельного участка с площадью функционально обеспечивающей на нем объект недвижимости, общей площадью 89015,81 кв.м., расположенного по адресу: г. Красноярск, ул. Энергетиков, 58 "Г", кадастровый номер 24:50:0500258:0016;

7. Признать недействительным Договор ипотеки от 27.08.2009 года № 284, заключенный между обществом с ограниченной ответственностью Торговый дом "Ленком" и открытым акционерным обществом "Сбербанк России";

8. Признать недействительным Договор поручительства от 11.01.2010 года № 5594-П/3, заключенный между обществом с ограниченной ответственностью Торговый дом "Ленком" и открытым акционерным обществом "Сбербанк России";

9. Признать недействительным Договор ипотеки от 11.01.2010 года № 512, заключенный между обществом с ограниченной ответственностью Торговый дом "Ленком", обществом с ограниченной ответственностью "ЯР", и открытым акционерным обществом "Сбербанк России", в части передачи в залог:

- 531/1000 долей в праве общей долевой собственности на объект незавершенного строительства, площадь объекта 16288,6 кв.м., адрес объекта: г. Красноярск, ул. Энергетиков, 58 «Г», кадастровый номер 24:50:0500282:0001:04:401:002:000122770;

- права соарендатора по договору от 09.06.2005 года № 1430 аренды со множественностью лиц на стороне арендатора земельного участка с площадью функционально обеспечивающей на нем объект недвижимости, общей площадью 89015,81 кв.м., расположенного по адресу: г. Красноярск, ул. Энергетиков, 58 "Г", кадастровый номер 24:50:0500258:0016;

10. Признать недействительным Договор ипотеки от 11.01.2010 года № 513, заключенный между обществом с ограниченной ответственностью Торговый дом "Ленком" с открытым акционерным обществом "Сбербанк России".

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 21.02.2012 заявление   конкурсного управляющего ООО ТД «Ленком»   удовлетворено.

Не согласившись с данным судебным актом, ОАО «Сбербанк России» обратилось с апелляционной жалобой в Третий арбитражный апелляционный суд.

Заявитель жалобы  просит  отменить  определение  в  связи  со  следующим:

- исходя из данных бухгалтерской  отчетности  должника  признаки  недостаточности   имущества  у должника на  момент  заключения  оспариваемых договоров  поручительства отсутствовали, за  период с 01.01.2009 по 01.10.2009 должником  предпринимались   меры по  погашению кредиторской задолженности, которая уменьшилась с 177182 тыс. рублей до 73212 тыс. рублей, в том  числе  задолженность по  займам  и кредитам  уменьшилась до 3255 тыс. рублей;

- доказательства, подтверждающие прекращение  исполнения должником  исполнения  денежных обязательств как  перед  кредиторами, так  и  по  обязательным  платежам, суду не представлены,  напротив, должник  погашал  кредиторскую задолженность, что подтверждается  изменением  (уменьшением суммы кредиторской задолженности), следовательно, стоимость  имущества  должника  была  достаточной  для погашения  имеющихся денежных  обязательств, должник  не  отвечал  признакам  неплатежеспособности или  недостаточности  имущества;

- в материалах  дела   отсутствуют   доказательства, подтверждающие, что  заключенные договоры поручительства и залога  недвижимого  имущества  послужили  основанием  неплатежеспособности должника  либо  привели  к  увеличению  кредиторской задолженности;

- факт  наличия  в бухгалтерских документах кредиторской задолженности  еще  не  свидетельствует  о  признаках  неплатежеспособности, поскольку в бухгалтерской  отчетности не  отражается   наличие  просроченной задолженности, бухгалтерская отчетность   должника не  отражает  и  признаков недостаточности   имущества;

-    судом  установлено, что  на  момент  заключения  договоров  поручительства и  договоров ипотеки   должник  отвечал  признаку неплатежеспособности, поскольку  имел  кредиторскую задолженность  в  размере 416078 рублей 53 копейки, в последствие  взысканную   судом, но кредиторы по  решениям   суда  не  предъявили  требования  в деле  о  банкротстве, поэтому  данные  обстоятельства  не  могут  быть приняты  во  внимание   для  установления   наличия   признаков  неплатежеспособности  у должника   в  соответствующий  период,  кроме  того,  в материалах дела  отсутствуют  доказательства осведомленности  Банка  о  наличии   такого  рода  просроченной задолженности;

- в  материалах  дела   отсутствуют доказательства того, что  Банк  знал   или должен  был  знать   о  цели   должника  причинить  вред   имущественным  правам  кредиторов к  моменту  совершения  сделки, на  дату  совершения  заключения  договоров  отсутствовали публикации  о  том, что  должник  находится  в  какой-либо  процедуре  банкротства,  публикации  о  нахождении должника    в  стадии ликвидации  также  отсутствовали;

-при заключении спорных договоров Банк проанализировал показатели  бухгалтерских  балансов должника, установил  наличие  активов должника  достаточных  для погашения  задолженности  в  случае неисполнения  основным   заемщиком  кредитных  обязательств, оснований  сомневаться  в  платежеспособности  должника  у банка  не  имелось,

- для  признании  сделки  ничтожной  по  статье 10 Гражданского  кодекса  Российской Федерации  в  материалы  дела  не  представлено доказательств того, что      у  должника  и Банка в  момент  заключения сделки  имелся  умысел  на  причинение  вреда  кредиторам.

Определением  Третьего  арбитражного  апелляционного суда от  27.03.2012  апелляционная  жалоба  принята к  производству, ее  рассмотрение  назначено  на 16.04.2012.

Определением  Третьего  арбитражного  апелляционного суда от  16.04.2012 рассмотрение  апелляционной  жалобы  отложено  на 05.05.2012.

Иные лица,  участвующие  в  деле,  надлежащим образом извещены о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы иные лица, своих представителей в судебное заседание не направили.

В  судебном  заседании  представитель заявителя  жалобы  поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просит отменить определение Арбитражного суда Красноярского края от 21.02.2012 по делу № А33-15861/2010д19 и принять по делу новый судебный акт.

Представитель  конкурсного управляющего должника  поддержал возражения, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, согласен с  определением суда первой инстанции, возражает  против  удовлетворения  апелляционной жалобы.

Представитель  кредитора ООО «Капиталинвест»  письменного  отзыва не  представил,    поддержал возражения  конкурсного  управляющего должника на жалобу.

В соответствии   со  статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  объявлялся  перерыв в судебном заседании до 16- 30 час. 12.05.2012. Об объявленном перерыве судом сделано публичное извещение путем размещения информации в  сети  Интернет на официальном сайте Третьего арбитражного апелляционного суда. После  перерыва   судебное  заседание  продолжено.

Согласно части 2 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, определяются арбитражным судом на основании требований и возражений лиц, участвующих в деле, в соответствии с подлежащими применению нормами материального права.

В соответствии с частью 3 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд, сохраняя независимость, объективность и беспристрастность, осуществляет руководство процессом, разъясняет лицам, участвующим в деле, их права и обязанности, предупреждает о последствиях совершения или несовершения ими процессуальных действий, оказывает содействие в реализации их прав, создает условия для всестороннего и полного исследования доказательств, установления фактических обстоятельств и правильного применения законов и иных нормативных правовых актов при рассмотрении дела.

Принимая  во  внимание   положение  статьи 268 Арбитражного  процессуального  кодекса Российской Федерации, а также руководствуясь статьями 9, 159, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, кроме того, учитывая, что судом  первой  инстанции приобщены  к  материалам  дела  копия  баланса  должника   по  состоянию  на 01.07.2009 без штампа  налогового органа, а также  то, что данные копии баланса  ООО ТД «Ленком» за  6 месяцев 2009 года, представленного  должником и данные  баланса ООО ТД «Ленком» за  6 месяцев 2009 года, представленного  должником  Банку  при  заключении  оспариваемых  договоров,  имеют  разночтения стоимости  активов  баланса  на  конец  отчетного  периода, а также учитывая, специфику настоящего спора, судом  апелляционной   инстанции удовлетворены   ходатайства ООО  ТД «Ленком», ОАО «Сбербанк России» о   приобщении  дополнительных  доказательств к  материалам дела, в  том  числе: балансов ООО ТД «Ленком» за 6  месяцев 2009 года и за 9 месяцев  2009 год, отчета  о прибылях  и  убытках за  6  месяцев 2009 года, доказательства  направления  их налоговому  органу, представленных Банку  должником  при  заключении оспариваемых  договоров, копии  справки балансовой  стоимости  имущества  на  10.12.2009, копии  расшифровки основных средств ООО ТД «Ленком» на  01.07.2009 г., копии  отчета  №ОА 09155 об  определении  рыночной  стоимости   объекта  незавершенного  строительства прирельсовой складской базы (Лит. В4, В5,В6), расположенной   по адресу: Россия, Красноярский край, г. Красноярск, ул.Энергетиков, 58 «Г» и подъездных  путей, расположенных  по  адресу: г. Красноярск, ул.Энергетиков,58,  копий балансов ООО ТД «Ленком» на 01.07.2009, 01.01.2010, заверенных налоговым  органом, копии  акта  приема-передачи   документов от 18.08.2001   временным управляющим  должника  конкурсному  управляющему  должника, копии ответа   налогового   органа  № 2.3-20 на  запрос запроса временного  управляющего  должника, копии ответа   налогового   органа  № 2.3-20/0701 на  запрос запроса временного