Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 11.05.2012 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

управляющего  должника,  копия ответа   налогового   органа  № 2.3-20/01502 на  запрос запроса временного  управляющего  должника,   копии  изменений №20  к действующему  к Уставу  ООО ТД «Ленком», копии  изменений №22  к действующему  к Уставу  ООО ТД «Ленком».

Учитывая, что   налоговым  органом  представлены  запрашиваемые  копии балансов ООО ТД «Ленком», представитель  должника отозвал ранее заявленное   ходатайство  об  отложении рассмотрения  дела.

Рассмотрев материалы дела, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, апелляционный суд установил следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения спора.

  Решением Арбитражного суда Красноярского края от 26.07.2010 по делу № А33 -6860/2010 по иску открытого акционерного общества «Сбербанк России» к обществу с ограниченной ответственностью "ЛЕНКОМ" (далее - ООО "ЛЕНКОМ"), обществу с ограниченной ответственностью Торговый дом "Ленком" (далее - ООО ТД "Ленком"), обществу с ограниченной ответственностью "Яр" (далее - ООО "Яр") о взыскании солидарно с ответчиков 359 300 706 рублей 93 копеек, а также о взыскании с ООО "ЛЕНКОМ" 5 617 926 рублей 86 копеек, установлены следующие обстоятельства, имеющие значение для рассмотрения настоящего дела:

- 07 июля 2009 года между акционерным коммерческим Сберегательным банком Российской Федерации (ОАО) в лице Красноярского городского отделения №161 СБ Российской Федерации (далее ОАО «Сбербанк России», банк) и ООО «ЛЕНКОМ» заключен договор №5131 (т.1 л.д.126-137). Согласно условиям договора банк обязался открыть заемщику возобновляемую кредитную линию для пополнения оборотных средств на срок по 28.06.2010, а заемщик обязался возвратить кредит, проценты и другие платежи в размере и сроки, предусмотренные условиями договора.

С учетом пункта 2.7 заемщик уплачивает проценты за пользование кредитом за период с даты выдачи кредита по 28.07.2009 по ставке 17,5% годовых, за период с 29.07.2009 по дату полного погашения кредита в зависимости от размера выручки (до 85%) по ставке 19,5%, свыше 85% по ставке 17,5% годовых.

Согласно пункту 2.6 договора погашение кредита производится любыми суммами в пределах срока таким образом, чтобы остаток задолженности по кредиту не превышал сумму лимита. Уплата процентов должна производится ежемесячно 28 числа каждого месяца.

В соответствии с пунктам 2.9, 2.10 договора заемщик обязался вносить платы за обслуживание кредитом в размере 1% годовых от суммы долга, за пользование лимитом кредитной линии -0,2% годовых от свободного остатка лимита.

Согласно пункту 2.11 договора при несвоевременном перечислении платежа или уплаты процентов заемщик уплачивает кредитору неустойку в размере двойной процентной ставки по соглашению от суммы просроченного платежа за каждый день просрочки с даты, следующей за датой наступления исполнения обязательства.

В качестве обеспечения своевременного и полного исполнения заемщиком своих обязательств банк заключил, в числе прочих, договор поручительства с ООО ТД «Ленком» №5131-П/3 от 07.07.2009 (т.1 л.д.138-145).

Согласно условиям договора поручительства №5131 -П/3 от 07.07.2009 поручитель обязался солидарно отвечать перед банком за исполнение заемщиком всех обязательств по договору №5131 от 07.07.2009, включая погашение долга, процентов, платы за открытие кредитной линии, платы за пользование лимитом, платы за обслуживание кредитом, неустойки, возмещение судебных расходов и других убытков банка (пункты 2.1 договоров поручительства). С учетом пунктов 2.3 договора поручительства поручитель согласился с правом банка требовать досрочного возврата всей суммы кредита, процентов, неустоек и других платежей.

Тремя платежными поручениями от 24.07.2009 №2062, №2063, №2064 банк перечислил заемщику сумму в размере 30 000 000 рублей.

29.03.2009 заемщиком не внесен очередной платеж по сроку гашения процентов, что подтверждается выпиской по ссудному счету.

27.04.2010   заемщику и его поручителям вручены требования о погашении задолженности.

- 27.08.2009 между банком и ООО «ЛЕНКОМ» заключен договор №5256 (т.1 л.д.183-191). Согласно условиям договора банк обязался открыть заемщику возобновляемую кредитную линию для пополнения оборотных средств на срок по 18.02.2011, а заемщик обязался возвратить кредит, проценты и другие платежи в размере и сроки, предусмотренные условиями договора.

С учетом пункта 2.7 договора заемщик уплачивает проценты за пользование кредитом за период с даты выдачи кредита по 28.09.2009 по ставке 17% годовых, за период с 29.09.2009 по дату полного погашения кредита в зависимости от размера выручки (до 80%) по ставке 19%, свыше 80% по ставке 17% годовых.

Согласно пункту 2.8 договора уплата процентов должна производится ежемесячно 28 числа каждого месяца.

В соответствии с пунктам 2.9, 2.10 заемщик обязался вносить платы за обслуживание кредитом в размере 1% годовых от суммы долга, за пользование лимитом кредитной линии -0,05% годовых от свободного остатка лимита.

Согласно пункту 2.11 договора при несвоевременном перечислении платежа или уплаты процентов заемщик уплачивает кредитору неустойку в размере двойной максимальной процентной ставки по договору от суммы просроченного платежа за каждый день просрочки с даты, следующей за датой наступления исполнения обязательства.

В качестве обеспечения своевременного и полного исполнения заемщиком своих обязательств банк заключил, в числе прочих, договор поручительства с ООО ТД «Ленком» №5256-П/3 от 27.08.2009 (т.1 л.д.192-199).

Согласно условиям указанного договора поручительства поручитель обязался отвечать солидарно перед банком за исполнение заемщиком всех обязательств по договору №5256 от 27.08.2009 включая погашение долга, процентов, платы за открытие кредитной линии, платы за пользование лимитом, платы за обслуживание кредитом, неустойки, возмещение судебных расходов и других убытков банка (пункты 2.1 договоров поручительства). С учетом пунктов 2.3 договоров поручительства поручители согласились с правом банка требовать досрочного возврата всей суммы кредита, процентов, неустоек и других платежей.

Платежными поручениями от 27.08.2009, 28.08.2009, 14.09.2009, 15.09.2009, 16.09.2009, 18.09.2009, 23.09.2009, 24.09.2009, 25.09.2009, 28.09.2009, 29.09.2009, 30.09.2009, 05.10.2009, 06.10.2009, 07.10.2009, 08.10.2009, 09.10.2009, 13.10.2009, 14.10.2009, 16.10.2009, 19.10.2009, 20.10.2009, 22.10.2009, 23.10.2009, 27.10.2009, 09.11.2009, 10.11.2009, 12.11.2009, 18.11.2009, 20.11.2009, 23.11.2009, 24.11.2009, 26.11.2009, 27.11.2009, 30.11.2009, 01.12.2009,

02.12.2009, 04.12.2009, 07.12.2009, 08.12.2009, 09.12.2009,   10.12.2009, 28.12.2009 банк

перечислил заемщику сумму в размере 199 750 000 рублей.

29.03.2010 заемщиком не внесен очередной платеж по сроку гашения процентов, что подтверждается выпиской по ссудному счету.

27.04.2010 заемщику и его поручителям вручены требования о погашении задолженности.

11.01.2010 между банком и ООО «ЛЕНКОМ» заключен договор №5594 (т.2 л.д.10-13) . Согласно условиям договора банк обязался открыть заемщику возобновляемую кредитную линию для пополнения оборотных средств на срок по 12.07.2011, а заемщик обязался возвратить кредит, проценты и другие платежи в размере и сроки, предусмотренные условиями договора.

С учетом пункта 2.7 договора заемщик уплачивает проценты за пользование кредитом за период с даты выдачи кредита по 28.01.2010 по ставке 14% годовых, за период с 29.01.2010 по дату полного погашения кредита в зависимости от размера выручки (до 85%) по ставке 16%, свыше 85% по ставке 14% годовых.

Согласно пункту 2.8 договора уплата процентов должна производится ежемесячно 28 числа каждого месяца.

В соответствии с пунктам 2.9, 2.10 договора заемщик обязался вносить платы за обслуживание кредитом в размере 0.2% годовых от суммы долга, за пользование лимитом кредитной линии -2% годовых от свободного остатка лимита.

Согласно пункту 2.11 договора при несвоевременном перечислении платежа или уплаты процентов заемщик уплачивает кредитору неустойку в размере двойной максимальной процентной ставки по договору от суммы просроченного платежа за каждый день просрочки с даты, следующей за датой наступления исполнения обязательства.

В качестве обеспечения своевременного и полного исполнения заемщиком своих обязательств банк заключил, в числе прочих, договор поручительства с ООО ТД «Ленком» № 5594-П/3 от 11.01.2010 (т.2 л.д. 14-17).

Согласно условиям договора поручительства поручитель обязался отвечать солидарно перед банком за исполнение заемщиком всех обязательств по договору №5594 от 11.01.2010 включая погашение долга, процентов, платы за открытие кредитной линии, платы за пользование лимитом, платы за обслуживание кредитом, неустойки, возмещение судебных расходов и других убытков банка (пункты 2.1 договоров поручительства). С учетом пунктов 2.3 договоров поручительства поручители согласились с правом банка требовать досрочного возврата всей суммы кредита, процентов, неустоек и других платежей.

Платежными поручениями от 18.01.2010, 19.01.2010, 12.03.2010, 16.03.2010, 17.03.2010,

18.03.2010, 22.03.2010 заемщик получил 34 049 509 рублей 42 копеек.

29.03.2010 заемщиком не внесен очередной платеж по сроку гашения процентов, что подтверждается выпиской по ссудному счету.

27.04.201 0 заемщику и поручителю вручены требования о погашении задолженности. Требования банка к заемщику и его поручителям оставлены без удовлетворения.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 26.07.2010 по делу № А33-6860/2010 взыскано с ООО «ЛЕНКОМ», ООО «ТД «Ленком», ООО «Яр» солидарно в пользу ОАО «Сбербанк России» 359 251 282 руб. 88 коп., в том числе по договору №5131 от 07.07.2009 суммы 15 441 071 рубль 34 копейки, которая состоит из суммы основного долга в размере 15 000 000 рублей 10 копеек, суммы процентов - 261 060 рублей 06 копеек, неустойки - 165 348 рублей 44 копейки, платы за обслуживание кредита - 14 662 рубля 74 копейки; по договору №5256 от 27.08.2009 сумму 207 330 385 рублей 18 копеек, которая состоит из суммы основного долга в размере 199 750 000 рублей, суммы процентов - 5 825 703 рубля 53 копеек, неустойки - 1 595 731 рубль 88 копеек., платы за обслуживание кредита - 158 949 рублей 77 копеек; по договору №3328 от 17.07.2007 сумму 101 376 095 рублей 74 копейки, которая состоит из суммы основного долга в размере 99 381 095 рублей 90 копеек, суммы процентов - 1 630 025 рублей 50 копеек, неустойки - 345 216 рублей 46 копеек, платы за обслуживание кредита - 19 757 рублей 88 копеек; по договору №5594 от 11.01.2010 сумму 35 103 730 рублей 62 копеек, которая состоит из суммы основного долга в размере 34 049 509 рублей 42 копеек, суммы процентов - 499 623 рубля 67 копеек, неустойки - 234 488 рублей 78 копеек, платы за обслуживание кредита - 270 684 рубля 70 копеек, платы за лимит кредитной линии - 49 424 рублей 05 копеек, а также 199 972 рубля 49 копеек расходов по государственной пошлине (т.2 л.д.36-49).

Определением Арбитражного суда Красноярского края по делу № А33-15861/2010 от 13.01.2011 требование ОАО «Сбербанк России» в размере 358 300 085 рублей 89 копеек, в том числе: основной долг - 355 863 273 рубля 82 копейки; пени, штрафы 2 436 812 рублей 07 копеек, признано обоснованным и подлежащим включению в третью очередь реестра требований кредиторов ООО ТД «Ленком». Объем обязательств определен на основании решения суда по делу № А33-6860/2010.

В соответствии с договором № 5181 от 28.07.2009 заключенного между ОАО «Сбербанк России» и ООО «ЛЕНКОМ», банк обязался открыть заемщику возобновляемую кредитную линию для пополнения оборотных средств на срок по 27.07.2010, а заемщик обязался возвратить кредит, проценты и другие платежи в размере и сроки, предусмотренные условиями договора (т.1 л.д. 172- 178).

С учетом пункта 2.7 заемщик уплачивает проценты за пользование кредитом за период с даты выдачи кредита по 28.07.2009 по ставке 17,5% годовых, за период с 29.08.2009 по дату полного погашения кредита в зависимости от размера выручки (до 85%) по ставке 19,5%, свыше 85% по ставке 17,5% годовых.

В соответствии с пунктам 2.9, 2.10 договора заемщик обязался вносить платы за обслуживание кредитом в размере 1% годовых от суммы долга, за пользование лимитом кредитной линии -0,2% годовых от свободного остатка лимита.

Согласно пункту 2.11 договора при несвоевременном перечислении платежа или уплаты процентов заемщик уплачивает кредитору неустойку в размере двойной процентной ставки по соглашению от суммы просроченного платежа за каждый день просрочки с даты, следующей за датой наступления исполнения обязательства.

В качестве обеспечения своевременного и полного исполнения заемщиком своих обязательств банк заключил договор поручительства с ООО ТД «Ленком» №5181 -П/3 от 28.07.2009 (т.1 л.д. 179-191).

Согласно условиям договора поручительства №5181 -П/2 от 28.07.2009 поручитель обязался солидарно отвечать перед банком за исполнение заемщиком всех обязательств по договору №5181 от 28.07.2009, включая погашение долга, процентов, платы за открытие кредитной линии, платы за пользование лимитом, платы за обслуживание кредитом, неустойки, возмещение судебных расходов и других убытков банка (пункты 2.1 договоров поручительства). С учетом пунктов 2.3 договора поручительства поручитель согласился с правом банка требовать досрочного возврата всей суммы кредита, процентов, неустоек и других платежей.

Вступившим в законную силу определением Арбитражного суда Красноярского края от 13.04.2011 по делу № А33-15861/2010к1 включены требования кредитора - ОАО «Сбербанк России» в размере 38 317 754 рубля 61 копейки, в том числе 38 278 066 рублей 96 копеек - основной долг, 39 687 рублей 65 копеек - неустойка в реестр требований кредиторов должника - ООО ТД «Ленком». В качестве одного из оснований для включения в реестр кредиторов задолженности явилось неисполнение договора № 5181 об открытии возобновляемой кредитной линии от 28 июля 2009 года в сумме (35 000 000 рублей - сумма основного долга; 524 206 рублей 40 копеек - сумма процентов за пользование кредитом (в том числе просроченные проценты); 29 726 рублей  03 копейки - плата за обслуживание кредита; 118 рублей 16 копеек - неустойка (пеня и штраф).

Вступившим в законную силу определением Арбитражного суда Красноярского края по делу № А33-15861/2010к16 за ОАО «Сбербанк России» признан статус залогового кредитора в отношении требования в размере 358300085 рублей 89 копеек, включенного в реестр кредиторов определением от 13.01.2011, обеспеченного залогом имущества ООО ТД «Ленком»:

-    531/1000 долей в праве общей долевой собственности на объект незавершенного строительства, площадь объекта 16288,6 кв.м., адрес объекта: г. Красноярск, ул. Энергетиков, 58 «Г», кадастровый номер 24:50:0500282:0001:04:401:002:000122770;

-    сооружением -