Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 30.05.2012 по делу n А74-3159/2011. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

государственную социальную помощь в виде социальной услуги (Федеральный закон от 09.12.2010 № 349-ФЗ «О нормативе финансовых затрат в месяц на одного гражданина…»), и объем выделяемых субвенций (постановление Правительства Российской Федерации от 30.12.2010 № 1198 «О предоставлении субвенций из федерального бюджета бюджетам субъектов Российской Федерации и бюджету г. Байконура на финансовое обеспечение оказания отдельным категориям граждан социальной услуги по обеспечению необходимыми лекарственными препаратами, изделиями медицинского назначения…) определяются в целом на выполнение полномочий, без разделения на поставку и отпуск. Местом поставки лекарственных средств согласно условиям документации об аукционе являются заранее определённые аптечные организации Республики Хакасия, имеющие право на отпуск лекарственных средств отдельным категориям граждан. Поэтому, чтобы обеспечить отпуск лекарственных препаратов через эти аптечные организации, заказчиком, уполномоченным органом было принято решение сформировать единую технологическую схему поставки путем объединения в один лот услуг на поставку и отпуск всех необходимых для реализации данной программы лекарств.

Порядок обеспечения лекарственными средствами, изделиями медицинского назначения отдельных категорий граждан, имеющих право на получение государственной социальной помощи в виде набора социальных услуг, а также специализированными продуктами лечебного питания для детей-инвалидов за счет средств федерального бюджета в Республике Хакасия и Порядок реализации и финансирования мер социальной поддержки по обеспечению лекарственными средствами отдельных категорий граждан при амбулаторном лечении за счет средств республиканского бюджета Республики Хакасия утверждены постановлением Правительства Республики Хакасия от 24.12.2008 № 499.

Пунктами 2.5, 2.6 указанного Порядка обеспечения лекарственными средствами установлено, что фармацевтическая (аптечная) организация:

- осуществляет приобретение, поставку и отпуск лекарственных средств в соответствии с государственными контрактами и договорами;

- заключает договоры на оказание услуг по хранению и отпуску лекарственных средств с аптечными организациями, включенными с Регистр аптечных учреждений;

- обеспечивает в аптечных учреждениях отпуск лекарственных средств;

- обеспечивает ведение автоматизированного учета реестров отпущенных и отложенных лекарственных средств;

- осуществляет информационно-технологическое взаимодействие и оснащение участников отношений;

- организует своевременный отпуск лекарственных средств по выписанным рецептам гражданам, имеющим право на получение льготных лекарственных средств;

- обеспечивает прием, хранение, учет лекарственных средств, полученных от фармацевтической организации;

- обеспечивает предоставление в аптечных организациях пациентам информации о льготном лекарственном обеспечении отдельных категорий граждан;

- представляет отчетность в соответствии с установленным порядком.

На основании изложенного, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что при проведении аукциона на поставку лекарственных средств для обеспечения граждан, имеющих право на получение государственной социальной помощи, поставка и отпуск лекарственных средств являются технологически и функционально взаимосвязанными. Действующее законодательство не ограничивает возможность заказчика, уполномоченного органа объединить в один лот такие виды деятельности как поставка лекарственных средств и их отпуск льготным категориям граждан, поскольку данные виды деятельности являются комплексным предметом аукциона и направлены на достижение одного результата – исполнения Минздравом РХ возложенных на него функций по обеспечению лекарственными средствами граждан, имеющих право на получение государственной социальной помощи.

Таким образом, рассматриваемые действия заявителя не влекут ограничение количества участников размещения заказа, не ограничивают их конкуренцию и не противоречат природе аукциона. Доказательств обратного антимонопольным органом не представлено. Приложенный к апелляционной жалобе Анализ  товарного рынка поставки лекарственных средств на территории Республики Хакасия за период 2009,2010,2011 ( на 4 л.) судом апелляционной инстанции не оценивается, поскольку ответчик не заявил соответствующего ходатайства, что отражено в протоколе судебного заседания.

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции об отсутствии в действиях уполномоченного органа по включению в один лот 15 видов лекарственных средств и включению в состав лота лекарственного препарата «Гозерелин», зарегистрированного как одно торговое наименование, нарушений части 3.1 статьи 34 Федерального закона от 21.07.2005                 № 94-ФЗ по следующим основаниям.

Учитывая, что действующее законодательство предоставляет государственному заказчику право на организацию торгов по закупке именно того товара, которое он счел необходимым, решение о способе размещения заказа принимается заказчиком, уполномоченным органом, следовательно, указанные лица при размещении заказа наделены правом самостоятельного выделения отдельных лотов (по группам, классам, иным единицам), правом выставления предмета торгов единым лотом, а также правом определения его содержания.

Из материалов дела следует, что при формировании лота уполномоченным органом учитывались фармакологические свойства лекарственных средств, то есть механизм их действия на организм. При формировании лота по данному принципу в него могут войти, исходя из их общего функционального назначения, множество лекарственных препаратов. В рассматриваемом случае при объединении в один лот товаров (лекарственных средств) уполномоченным органом было учтено назначение лекарственных препаратов - препараты для лечения злокачественных образований.

Антимонопольным органом не представлены доказательства, подтверждающие, что включение 15 видов лекарственных средств общего функционального назначения в один лот, а также включение в состав лота лекарственного препарата «Гозерелин», зарегистрированного как одно торговое наименование, с другими лекарственными препаратами для лечения злокачественных образований при проведении аукциона в электронной форме повлекло ограничение участников размещения заказа.

Обосновывая свои выводы антимонопольный орган ссылается на совместное письмо Министерства экономического развития и торговли Российской Федерации, Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации и Федеральной антимонопольной службы от 31.10.2007 № 16811-АП/Д04/8035-ВС/ИА/20555 «О применении норм Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд», согласно которому при формировании лотов на поставку лекарственных средств заказчику следует избегать укрупнения лотов в связи с тем, что любое объединение различных лекарственных средств в один лот потенциально ведет к снижению количества участников торгов, а также высказались относительно формирования лотов при необходимости поставки лекарственного средства в случае, если по его международному непатентованному наименованию зарегистрировано только одно торговое наименование. Однако, данное письмо не являются нормативным правовым актом, а носит рекомендательный характер.

На основании изложенного, вывод антимонопольного органа о допущенных комитетом по размещению госзаказов перечисленных выше нарушениях части 3.1 статьи 34 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ при проведении аукциона не соответствует закону, нарушает права заявителя как уполномоченного органа, объявившего и проводившего аукцион.

Антимонопольным органом не заявлено в апелляционной жалобе доводов в отношении признания недействительным предписания от 07.09.2011 об устранении нарушений законодательства о размещении заказов, в связи с чем, у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для переоценки выводов суда первой инстанции о признании недействительным предписания от 07.09.2011. При этом, арбитражный судом было учтено, что размещение заказа на момент рассмотрения дела судом было осуществлено, государственный контракт, заключенный  с единственным участником аукциона - ООО «МФГрупп» исполнен, что подтверждено представленными в дело доказательствами.

Таким образом, судом апелляционной инстанции не установлено оснований для отмены решения суда первой инстанции от 20 февраля 2012 года в обжалуемой части и для удовлетворения апелляционной жалобы. Следовательно, согласно статье 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации решение Арбитражного суда Республики Хакасия от 20 февраля 2012 года подлежит оставлению без изменения, апелляционная жалоба антимонопольного органа – без удовлетворения.

Учитывая, что решение суда первой инстанции оставлено без изменения, апелляционная жалоба без удовлетворения, в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение иска и апелляционной жалобы подлежат отнесению на ответчика. Однако, антимонопольный орган в силу подпункта 1.1 пункта 1 статьи 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации освобожден от уплаты государственной пошлины. Таким образом, расходы по оплате государственной пошлины по настоящему делу не понесены, следовательно, не подлежат распределению.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Республики Хакасия от «20» февраля 2012 года по делу            № А74-3159/2011 в обжалованной части оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший решение.

Председательствующий

Г.А. Колесникова

Судьи:

Г.Н. Борисов

Н.А. Морозова