Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 14.06.2012 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«15» июня 2012 года

Дело №

г. Красноярск

А33-14138/2011

Резолютивная часть постановления объявлена «05» июня 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен          «15» июня 2012 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего - Споткай Л.Е.,

судей: Белан Н.Н., Магда О.В.,

при ведении протокола судебного заседания Шалухиной Ж.В.,

при участии:

от ответчика открытого акционерного общества «Горно-металлургическая компания «Норильский никель»» (ИНН 8401005730, ОГРН 1028400000298 г. Дудинка): Смеловой С.Н.- представителя по доверенности от 23.12.2011,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Коровина Егора Федоровича

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от  27 декабря 2011 года по делу  № А33-14138/2011, принятое судьей Севрюковой Н.И.,

установил:

Коровин Егор Федорович обратился в Арбитражный суд Красноярского края с иском к открытому акционерному обществу «Горно-металлургическая компания «Норильский никель»» (далее по тексту ответчик, ОАО «ГМК «Норильский никель»»  ИНН 8401005730, ОГРН 1028400000298 г. Дудинка) о взыскании 304 252 рубля 20 копеек неполученных доходов и 1 000 000 рублей компенсации морального вреда.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 27 декабря 2011 года в удовлетворении исковых требований Коровину Е.Ф. отказано.

Не согласившись с данным судебным актом, истец обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение от 27 декабря 201 года отменить, принять по делу новый судебный акт в связи со следующим:

- истец доказал нарушение ответчиком порядка выкупа акций и размер убытков;

- в связи с нарушением ответчиком порядка выкупа акций истцу причинены моральные и нравственные страдания.

Ответчик представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит решение от 27 декабря 2011 года оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения, по следующим основаниям:

Коровин Е.Ф. являлся акционером ОАО «РАО «Норильский никель», владевшим 45 обыкновенными акциями Общества номинальной стоимостью 0,25 руб. каждая. По состоянию на 01.07.2006 в собственности ОАО «ГМК «Норильский никель» находилось 96,93 % акций (в том числе 98,11 % обыкновенных, 80,03 % привилегированных) ОАО «РАО «Норильский никель»;

- в связи с тем, что по состоянию на 01.07.2006 Общество являлось владельцем более 95 % акций ОАО «РАО «Норильский никель», ОАО «ГМК «Норильский никель» имело право на основании статьи 84.8 Закона требовать выкупа принадлежащих иным владельцам ценных бумаг ОАО «РАО «Норильский никель» путем направления требования о выкупе принадлежащих им обыкновенных и привилегированных акций ОАО «РАО «Норильский никель»;

- требование о выкупе ценных бумаг от 11.07.2008 было размещено на Интернет-сайте Компании, в газете «Известия» от 30.07.2008 и открыто для ознакомления всеми заинтересованными лицами. Кроме того, требование о выкупе ценных бумаг направлялось каждому акционеру ОАО «РАО «Норильский никель», в том числе Истцу, что подтверждается реестром отправки заказной корреспонденции ЗАО «Национальная Регистрационная компания» от 30.07.2008;

- кроме того, требование о выкупе ценных бумаг направлялось каждому акционеру ОАО «РАО «Норильский никель», в том числе Истцу, что подтверждается реестром отправки заказной корреспонденции ЗАО «Национальная регистрационная компания»;

- в требовании о выкупе определена цена выкупаемых ценных бумаг в размере 238,84 рубля за одну без документарную именную обыкновенную или привилегированную акцию;

- цена ценных бумаг ОАО «РАО «Норильский никель», подлежавших выкупу на основании требования о выкупе (рыночная стоимость одной обыкновенной именной акции и одной привилегированной именной акции ОАО «РАО «Норильский никель»), была определена в соответствии с требованиями пункта 6 статьи 7 Закона от 05.01.2006 № 7-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» независимым оценщиком ООО «Росэкспертиза» и подтверждена Некоммерческим партнерством «Саморегулируемая организация Ассоциации российских магистров оценки» согласно пункта 7 статьи 7 Закона от 05.01.2006 №7-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах», в котором указано, что при определении цены выкупаемых ценных бумаг в случаях, предусмотренных настоящей статьей, привлечение независимого оценщика для определения стоимости таких ценных бумаг и подтверждение этой стоимости саморегулируемой организацией оценщиков являются обязательными;

- НП «Саморегулируемая организация Ассоциации российских магистров оценки» была проведена в соответствии с действующим законодательством экспертиза отчета ООО «Росэкспертиза» №КД/169-13 об оценке акции ОАО «РАО «Норильский никель» и сделан вывод о достоверности рыночной стоимости акции, указанной в этом отчете. При этом НП «Саморегулируемая организация Ассоциации российских магистров оценки» включена в Единый государственный реестр саморегулируемых организаций оценщиков, что подтверждается выпиской от 04.07.2007 № 0002 и зарегистрирована в установленном порядке. Следовательно, НП «Саморегулируемая организация Ассоциации российских магистров оценки» имела право на проведение экспертизы отчета об оценке, составленного ООО «Росэкспертиза»;

- 13.10.2008, в установленный в требовании о выкупе срок, со счета Коровина Е.Ф. на счет ОАО «ГМК «Норильский никель» были переведены 45 обыкновенных акций ОАО «РАО «Норильский никель».

- законом не предусмотрен выбранный истцом способ защиты права, нарушенного выкупом акций лицом, владеющим более чем 95 процентов общего количества акций открытого акционерного общества;

Определением Третьего арбитражного апелляционного  суд от 26.04.2012 апелляционная жалоба принята к производству, судебное заседание назначено на 5 июня 2012.

Представитель ответчика подержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просит решение Арбитражного суда Красноярского края от «27» декабря 2011 года оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Истец, в судебное заседание не явился, уведомлен о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы в соответствии с требованиями статей 121, 123, части 3 статьи 261 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (судом перовой инстанции (л.д.5), путем направления копии определения от 26.04.2012 о принятии апелляционной жалобы, а также путем размещения 05.05.2012 публичного извещения о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы на официальном сайте Третьего арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: http://www.3aas.arbitr.ru (судом первой инстапортал Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации: http:www.arbitr.ru/grad/)) в судебное заседание своего представителя не направил.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие представителя истца.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев материалы дела, заслушав объяснение ответчика, апелляционный суд установил следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения дела.

В соответствии с выпиской из реестра акционеров открытого акционерного общества «Российское акционерное общество «Норильский никель» (далее по тексту ОАО «РАО «Норильский никель»») от 01.02.1995 истец являлся держателем 45 обыкновенных именных акций номинальной стоимостью 250 рублей каждая.

ОАО «ГМК «Норильский никель» является акционером ОАО «РАО по производству цветных и драгоценных металлов «Норильский никель» (далее по тексту ОАО «РАО по производству цветных и драгоценных металлов «Норильский никель»»), имеющим в собственности по состоянию на 01.07.2006 96,93% акций ОАО «РАО «Норильский никель» (в том числе 98,11% обыкновенных, 80,03% привилегированных).

25.06.2008 советом директоров ОАО «ГМК «Норильский никель» принято единогласно решение о приобретении ОАО «ГМК «Норильский никель» акций ОАО «РАО «Норильский никель» (протокол № ГМК/23-пр-сд).

Рыночная стоимость одной именной обыкновенной бездокументарной акции ОАО «РАО «Норильский никель» по состоянию на 01 апреля 2008 года согласно Экспертному заключению ООО «Росэкспертиза» составила 238 рублей 84 копейки.

В соответствии с экспертным заключением №30 от 10.07.2008 некоммерческого партнерства «Саморегулируемая организация Ассоциации российских магистров оценки» отчет № КД/169-13 об оценке рыночной стоимости 1 обыкновенной и 1 привилегированной акции типа «А» ОАО «РАО «Норильский Никель» (250 рублей) соответствует требованиям действующего законодательства и стандартов оценки, итоговая величина рыночной стоимости может быть признана достоверной и рекомендуемой для целей совершения сделки с объектом оценки. Согласно Выписке из единого государственного реестра саморегулируемых организаций оценщиков от 12.07.2007 «Саморегулируемая организация Ассоциации российских магистров оценки» включена в единый государственный реестр саморегулируемых организаций оценщиков 04.07.2007 за № 0022.

В связи с тем, что по состоянию на 01.07.2006 ОАО «ГМК «Норильский никель» являлся владельцем более 95% акций ОАО «РАО «Норильский никель», он имел право согласно статье 84.8 Федерального закона «Об акционерных обществах» направить владельцам ценных бумаг ОАО «РАО «Норильский никель» требование о выкупе принадлежащих им обыкновенных и привилегированных акций ОАО «РАО «Норильский никель».

Требование ОАО «ГМК «Норильский никель» о выкупе ценных бумаг от 11.07.2008 размещено на интернет-сайте ответчика, в газете «Известия» от 30.07.2008, а также направлено каждому акционеру ОАО «РАО «Норильский никель», в том числе истцу по адресу, указанному истцом для внесения в реестр акционеров (Санкт-Петербург, г. Зеленогорск, ул. Комсомольская, 10-153), что подтверждается реестром отправки заказной корреспонденции.

В требовании о выкупе определена цена выкупаемых ценных бумаг в размере 238 рублей 84 копейки за одну бездокументарную именную обыкновенную или привилегированную акцию.

Уведомлением (без номера, без даты) ОАО «ГМК «Норильский никель» уведомило истца о том, что денежные средства за выкупаемые акции направлены на депозит нотариуса Черновой Т.Н.

Письмом (без номера, без даты) нотариус Чернова Т.Н. известила истца о том, что 15.10.2008 ОАО «ГМК «Норильский никель» внесено на депозит 10 747 рублей 80 копеек для выдачи в счет уплаты за 45 акций.

В письмо от 27.08.2010 № 100827132 ЗАО «Компьютер Регистратор» уведомил истца о том, что неполученных дивидендов по акциям РАО «Норильский никель» не имеется, выкуп акций осуществлялся по цене 238 рублей 84 копейки за одну привилегированную или одну обыкновенную акцию, денежные средства за выкупленные ценные бумаги перечислены в депозит нотариуса по месту нахождения РАО «Норильский никель».

Согласно уведомлению об операции, проведенной по счету от 13.10.2008 № 08101326822В со счета истца на счет ОАО «ГМК «Норильский никель» переведено 45 акций на основании распоряжения ОАО «ГМК «Норильский никель».

Ссылаясь на то, что цена за выкупленные акции ООО «Росэкспертиза была занижена, на момент принудительного выкупа составляла 7 000 рублей, то недоплата со стороны ответчика составляет 315 000 рублей, истец просит взыскать 304 252 рубля 20 копеек неполученных доходов и 1 000 000 рублей компенсации морального вреда.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Согласно части 1 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов.

В соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

С 01.07.2006 вступил в силу Федеральный закон от 05.01.2006 № 7-ФЗ, которым в Федеральный закон "Об акционерных обществах" (далее по тексту Закон №7-ФЗ "Об акционерных обществах" ) введена ст. 84.8, предусматривающая право акционера, владеющего более 95% акций открытого акционерного общества, выкупить у остальных акционеров все акции этого общества. Вступившей с 12.08.2006 в действие статья 7 Закон №7-ФЗ "Об акционерных обществах" установлен механизм проведения оценки выкупаемых акций.

Статьей 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" предусмотрена процедура выкупа ценных бумаг открытого общества по требованию лица, которое приобрело более 95 % процентов акций открытого общества.

Согласно  пункту 1 ст. 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" лицо, являющееся владельцем более 95% общего количества акций общества, с учетом акций, принадлежащих ему и его аффилированным лицам, вправе выкупить у акционеров - владельцев акций общества, а также у владельцев эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции общества, указанные ценные бумаги.

Такое лицо вправе направить в открытое общество требование о выкупе указанных ценных бумаг в течение шести месяцев с момента истечения срока принятия добровольного предложения о приобретении всех ценных бумаг открытого общества, предусмотренных пунктом 1 статьи 84.2  Федерального закона Федерального закона "Об акционерных обществах", или обязательного предложения, если в результате принятия соответствующего добровольного предложения или обязательного предложения было приобретено не менее чем 10 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 настоящего Федерального закона.

Требование о выкупе ценных бумаг направляется владельцам выкупаемых ценных бумаг через открытое общество (абз. 2 пункта 1 ст. 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах").

Согласно пункту 6  ст. 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" владелец выкупаемых ценных бумаг вправе направить лицу, указанному в пункте 1 статьи 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" (выкупающему акционеру), заявление, которое содержит реквизиты своего счета в банке, на который должны быть перечислены денежные средства за выкупаемые ценные бумаги, или адрес для осуществления почтового перевода денежных средств за выкупаемые ценные бумаги.

При неполучении в установленный срок заявлений от указанных владельцев ценных