Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 14.06.2012 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

бумаг или отсутствии в этих заявлениях необходимой информации о банковских реквизитах либо об адресе для осуществления почтового перевода денежных средств лицо, указанное в пункте 1  статьи 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" (выкупающий акционер) обязано перечислить денежные средства за выкупаемые ценные бумаги в депозит нотариуса по месту нахождения открытого общества (абз. 2 пункта 7 ст. 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах").

Согласно пункту  8 ст. 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах»  в течение трех дней после представления лицом, указанным в пункте 1  статьи 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах", документов, подтверждающих оплату им выкупаемых ценных бумаг, держатель реестра владельцев ценных бумаг обязан списать выкупаемые ценные бумаги с лицевых счетов их владельцев, а также с лицевых счетов номинальных держателей и зачислить их на лицевой счет лица, указанного в пункте 1 статьи 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" (выкупающего акционера).

В соответствии с пунктом 4 ст. 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах» выкуп ценных бумаг осуществляется по цене не ниже рыночной стоимости выкупаемых ценных бумаг, которая должна быть определена независимым оценщиком.

Таким образом, из положений статьи 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" следует, что требование о выкупе акций может быть предъявлено мажоритарным акционером, владеющим более чем 95% акций общества, без учета волеизъявления акционеров - владельцев акций общества.

Из материалов дела следует, что ОАО «ГМК «Норильский никель» являлось акционером ОАО «РАО «Норильский никель», в собственности которого по состоянию на 01.07.2006 находилось 96, 93 % акций (в том числе 98,11% обыкновенных, 80,03% привилегированных), что подтверждается представленным в материалы дела списком зарегистрированных лиц в реестре владельцев именных ценных бумаг эмитента, владеющих не менее 5,0% от уставного капитала или не менее 5,0% обыкновенных акций эмитента.

Доводы заявителя о незаконном выкупе ответчиком принадлежащих ему акций, являются ошибочными, поскольку по состоянию на 01.07.2006 ОАО «ГМК «Норильский никель» являлось владельцем более 95% акций ОАО «РАО «Норильский никель», ОАО «ГМК «Норильский никель» имело право требовать выкупа принадлежащих им обыкновенных и привилегированных акций ОАО «РАО «Норильский никель».

Ссылка заявителя о неправомерной оценки стоимости акций ОАО «РАО «Норильский никель» отклоняется судом апелляционной инстанции, поскольку цена выкупа акций была определена в соответствии с требованиями пункта 6 статьи 7 Закона от 05.01.2006 № 7-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный Закон «Об акционерных обществах»  независимым оценщиком – обществом с ограниченной ответственностью «Росэкпсртиза» и подтверждена некоммерческим партнерством «Саморегулируемая организация Ассоциации российских магистров оценки».

Требование о выкупе акций от 11.07.2008 было размещено на Интернет-сайте компании, опубликовано в газете «Известия» от 30.07.2008 и открыто для ознакомления всеми  заинтересованными лицами. Кроме того, требование о выкупе ценных бумаг направлялось каждому акционеру, в том числе и истцу, что им подтверждено в исковом заявлении.

Механизм проведения оценки выкупаемых акций определен в статье 7 Федерального закона от 05.01.06 № 7-ФЗ, согласно пункту 6 цена выкупаемых ценных бумаг в случаях, предусмотренных настоящей статьей, не может быть ниже:

1) средневзвешенной цены, определенной по результатам торгов организаторов торговли

на рынке ценных бумаг за шесть месяцев, предшествующих дате направления требования о

выкупе ценных бумаг;

2) стоимости, определенной независимым оценщиком в отчете об оценке ценных бумаг и подтвержденной саморегулируемой организацией оценщиков при проведении экспертизы такого отчета. Порядок проведения экспертизы отчета об оценке ценных бумаг, а также требования и порядок выбора саморегулируемой организации оценщиков, осуществляющей проведение экспертизы, определяются федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим регулирование оценочной деятельности. При этом оценивается рыночная стоимость одной соответствующей акции или иной ценной бумаги;

3) наибольшей цены, по которой лицо, указанное в части 1 настоящей статьи, или его аффилированные лица приобрели либо обязались приобрести соответствующие ценные бумаги в течение шести месяцев, предшествующих дате направления требования о выкупе ценных бумаг.

Первый из перечисленных выше способов определения выкупной цены неприменим ввиду того, что акции ОАО «РАО «Норильский никель» не обращаются и не обращались в течение шести месяцев, предшествующих дате направления Требования о выкупе, на торгах организаторов торговли на рынке ценных бумаг. Третий способ также не мог быть использован, поскольку в течение шести месяцев, предшествовавших дате направления требования о выкупе, ни ОАО «ГМК «Норильский никель», ни его аффилированные лица не приобретали и не принимали обязательств приобрести акции ОАО «РАО «Норильский никель».

В связи с этим правомерно был использован второй способ определения выкупной цены акций ОАО «РАО «Норильский никель»: независимым оценщиком, подтвержденной саморегулируемой организацией оценщиков при проведении экспертизы такого отчета.

В соответствии с пунктом 7 статье 7 Федерального закона от 05.01.06 № 7-ФЗ при определении цены выкупаемых ценных бумаг в случаях, предусмотренных настоящей статьей, привлечение независимого оценщика для определения стоимости таких ценных бумаг и подтверждение этой стоимости саморегулируемой организацией оценщиков являются обязательными.

Порядок проведения экспертизы отчета об оценке ценных бумаг, а также требования и порядок выбора саморегулируемой организации оценщиков, осуществляющей проведение экспертизы, определяются федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим регулирование оценочной деятельности. При этом оценивается рыночная стоимость одной соответствующей акции или иной ценной бумаги.

Из материалов дела следует, что ОАО «ГМК «Норильский никель» для оценки стоимости ценных бумаг ОАО «РАО «Норильский никель» привлекло общество с ограниченной ответственностью «Росэкспертиза». В результате проведения обществом с ограниченной ответственностью «Росэкспертиза» экспертизы стоимости одной именной обыкновенной бездокументарной акции и одной привилегированной именной бездокументарной акции типа «А» ОАО «РАО «Норильский никель» определена стоимость одной именной обыкновенной бездокументарной акции и одной привилегированной именной бездокументарной акции типа «А» ОАО «РАО «Норильский никель» по состоянию на 01 апреля 2008 года - 238 рублей 84 копейки

Судом первой инстанции правильно определено, что экспертное заключение по результатам проведенной обществом с ограниченной ответственностью «Росэкспертиза» экспертизы соответствует требованиям статьи 11 Федерального закона «Об оценочной деятельности в Российской Федерации», федеральному стандарту оценки «Требования к отчету об оценке».

В результате проведения некоммерческим партнерством «Саморегулируемая организация Ассоциации российских магистров оценки» экспертизы отчета ООО «Росэкспертиза» об оценке рыночной стоимости 1 обыкновенной и 1 привилегированной акции типа «А» ОАО «РАО «Норильский Никель», включенным в единый государственный реестр саморегулируемых организаций оценщиков, 10.07.2008 составлено Экспертное заключение № 30, в котором сделан вывод о достоверности итоговой величины рыночной стоимости выкупаемых акций.

В связи с чем,  апелляционная инстанция соглашается с выводом  арбитражного  суда первой инстанции о том, что  требование  ОАО «ГМК «Норильский никель» о выкупе акций ОАО «РАО «Норильский никель» соответствует положениям ст. 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах", содержит все необходимые сведения и направлено с соблюдением установленных порядка и сроков.

В соответствии с пунктом 1 статьи 84.9 Федерального закона «Об акционерных обществах» требование выкупе ценных бумаг до направления в открытое акционерное общество представляется в Федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг. По истечении 15 дней с момента представления в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг лицо, которое имеет намерение подать требование о выкупе ценных бумаг, вправе направить соответствующее требование в открытое общество, если до истечения этого срока федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг не направит предписание о приведении требования в соответствие в настоящим Федеральным законом.

На представленном в материалы дела требовании о выкупе ценных бумаг имеется отметка о его поступлении 11.07.2008 в Федеральную службу по финансовым рынкам.

Доказательств направления Федеральной службой по финансовым рынкам в адрес ОАО ГМК «Норильский никель» предписания о приведения требования о выкупе ценных бумаг ОАО «РАО «Норильский никель» в соответствие с Федеральным законом № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» в материалы дела не представлено.

По истечение установленного 15-дневного срока с момента представления требования о выкупе ценных бумаг в Федеральную службу по финансовым рынкам требование о выкупе ценных бумаг было направлено ОАО «РАО «Норильский никель», истцу как акционеру ОАО «РАО «Норильский никель», что подтверждается имеющимся в материалах дела доказательством – реестром отправки заказной корреспонденции ЗАО «Национальная Регистрационная Компания», согласно которому в адрес истца заказными письмами направлено требование о выкупе ценных бумаг ОАО «РАО «Норильский Никель».

Требование о выкупе ценных бумаг было размещено в средствах массовой информации, что подтверждается представленным в материалы дела выпуском газеты «Известия» от 30.07.2008.

В требовании о выкупе определена цена выкупаемых ценных бумаг в размере 238 рублей 84 копейки за одну бездокументарную именную обыкновенную или привилегированную акцию.

В пункте 6.1.4. Требования о выкупе ценных бумаг указано, что срок оплаты выкупаемых ценных бумаг составляет 25 дней с даты, на которую составляется список владельцев выкупаемых ценных бумаг и которая указана в пункте 6.3.1 настоящего Требования о выкупе ценных бумаг. Владелец выкупаемых ценных бумаг вправе направить ОАО «ГМК «Норильский никель» заявление, которое содержит реквизиты счета в банке, на который должны быть перечислены денежные средства за выкупаемые ценные бумаги, или адрес для осуществления почтового перевода денежных средств за выкупаемые ценные бумаги. При непоступлении в срок, указанный в пункте 6.3.2 настоящего Требования о выкупе ценных бумаг, заявления от владельца выкупаемых ценных бумаг ил и отсутствии в этом заявлении необходимой информации о банковских реквизитах счета либо об адресе для осуществления почтового перевода денежных средств, оплата ценных бумаг, выкупаемых у такого владельца, будет производиться посредством перечисления денежных средств в депозит нотариуса, указанного в пункте 6.3.5 настоящего требования о выкупе ценных бумаг.

В пункте 6.3.1. Требования о выкупе ценных бумаг указано, что дата, на которую будет составляться список владельцев именных ценных бумаг – 49-й календарный день после направления настоящего Требования о выкупе в ОАО «РАО «Норильский никель».

В пункте 6.3.2. Требования о выкупе ценных бумаг указано, что заявления владельцев выкупаемых именных ценных бумаг, содержащих реквизиты счета в банке, на который должны быть перечислены денежные средства за выкупаемые ценные бумаги, или адрес для осуществления почтового перевода денежных средств за выкупаемые ценные бумаги, могут быть получены ОАО «ГМК «Норильский никель» не позднее даты, указанной в пункте 6.3.1 настоящего Требования о выкупе ценных бумаг.

Уведомлением (без номера, без даты) ОАО «ГМК «Норильский никель» уведомило истца о том, что денежные средства за выкупаемые акции направлены на депозит нотариуса Черновой Т.Н.

Письмом (без номера, без даты) нотариус Чернова Т.Н. известила истца о том, что 15.10.2008 ОАО «ГМК «Норильский никель» внесено на депозит 10 747 рублей 80 копеек для выдачи в счет уплаты за 45 акций.

Доводы заявителя об обязании ОАО «ГМК «Норильский никель» передать ему в собственность 45 штук обыкновенных акций ОАО «ГМК «Норильский никель», записав указанное количество акций на счет истца, отклоняются судом апелляционной инстанции, так как истец является владельцем акций ОАО «РАО «Норильский никель», а не  ОАО «ГМК «Норильский никель».

ОАО «РАО «Норильский никель» и ОАО «ГМК «Норильский никель» - разные юридические лица, при этом ОАО «ГМК «Норильский никель» создано в результате реорганизации в форме выделения из открытого акционерного общества «Норильский горно-металлургический комбинат им. А. П. Завенягина» (пункт 1. 1. Устава ОАО «ГМК «Норильский никель»).

Согласно статье 235 Гражданского кодекса Российской Федерации принудительное изъятие у собственника имущества не допускается, кроме случаев, предусмотренных законом.

Истец не подтвердил наличие какого-либо правового основания, из перечисленных в статье 218 Гражданского кодекса Российской Федерации, для признания за ним права собственности на акции открытого акционерного общества  «ГМК «Норильский никель».

Соответственно, у истца отсутствует право требования передачи ему в собственность имущества, которое никогда ему не принадлежало.

Представленная истцом выписка из отчета об оценке рыночной стоимости № 11-10-962 от 19.10.2011, составленной ООО «Финэк-Консалт-Аудит», согласно которой рыночная стоимость 45 акции по состоянию на 17.10.2011 составляет 293 760 рублей правильно не приняты судом первой инстанции, поскольку требование о выкупе акций является единым требованием, а значит и проведение оценки стоимости одной акции, в случае выкупа акций должно быть единым для всех владельцев акций. Кроме того, согласно выписки из отчета об оценке рыночной стоимости № 11-10-962 от 19.10.2011, составленной ООО «Финэк-Консалт-Аудит», рыночная стоимость 45 акции определена по состоянию на 17.10.2011, тогда как требование о выкупе акций опубликовано в газете «Известия» от 30.07.2008.

С учетом изложенного, арбитражный суд первой инстанции правильно пришел к выводу, что ответчиком был соблюден порядок выкупа ценных бумаг, предусмотренный статьей 84.8 Федерального Закона «Об акционерных обществах» и статьей 7 Федерального закона от 05.01.06 N 7- Федерального закона. Довод заявителя о продаже акций ОАО «РАО «Норильский никель» по заниженной цене истцом не доказан, материалами дела не подтвержден.

Ссылка заявитедля на то, что он не давал своего согласия на выкуп у него акций ОАО «РАО «Норильский никель», следовательно, выкуп акций является незаконным, является не обоснованным, так как согласно статье 84.8 Федерального Закона "Об акционерных обществах" владелец ценных бумаг, не согласившийся с ценой выкупаемых ценных