Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 10.07.2012 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

комитете по размещению государственных заказов Республики Хакасия, утвержденного постановлением Правительства Республики Хакасия от 12.05.2009 № 146, комитет является исполнительным органом государственной власти Республики Хакасия, уполномоченным на осуществление функций по размещению заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд Республики Хакасия.

Согласно части 1 и 3 статьи 41.1 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ                                 «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон о размещении заказов) под открытым аукционом в электронной форме на право заключить контракт понимается открытый аукцион, проведение которого обеспечивается оператором электронной площадки на сайте в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» в порядке, установленном настоящей главой; под электронной площадкой - сайт в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», на котором проводятся открытые аукционы в электронной форме.

В соответствии с частью 1 статьи 41.6 Закона о размещении заказов документация об открытом аукционе в электронной форме должна соответствовать требованиям, предусмотренным частями 1 - 3.2 статьи 34 Закона о размещении заказов.

Согласно части 1 статьи 34 Закона о размещении заказов документация об аукционе разрабатывается и утверждается заказчиком, уполномоченным органом и должна содержать требования, установленные заказчиком, уполномоченным органом, и условия допуска участника к аукциону.

Документация об аукционе должна содержать требования, установленные заказчиком, уполномоченным органом, к качеству, техническим характеристикам товара, работ, услуг, требования к их безопасности, требования к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, к размерам, упаковке, отгрузке товара, требования к результатам работ и иные показатели, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемых работ, оказываемых услуг потребностям заказчика (часть 2 статьи 34 Закона о размещении заказов).

В силу части 3.1 статьи 34 Закона о размещении заказов документация об аукционе не может содержать указание на знаки обслуживания, фирменные наименования, патенты, полезные модели, промышленные образцы, наименование места происхождения товара или наименование производителя, а также требования к товару, информации, работам, услугам, если такие требования влекут за собой ограничение количества участников размещения заказа.

Согласно части 2.1 статьи 10 Закона о размещении заказов при размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг путем проведения торгов могут выделяться лоты, в отношении которых в извещении о проведении конкурса или аукциона,   в конкурсной документации, документации об аукционе отдельно указываются предмет, начальная (максимальная) цена, сроки и иные условия поставки товаров, выполнения работ или оказания услуг. Участник размещения заказа подает заявку на участие в конкурсе или аукционе в отношении определенного лота. В отношении каждого лота заключается отдельный государственный или муниципальный контракт.

Частью 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции установлено, что при проведении торгов запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции.

В силу части 3 статьи 17 Закона о защите конкуренции наряду с установленными                   частями 1 и 2 настоящей статьи запретами при проведении торгов на размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд запрещается ограничение конкуренции между участниками торгов путем включения в состав лотов продукции (товаров, работ, услуг), технологически и функционально не связанной с товарами, работами, услугами, поставки, выполнение, оказание которых являются предметом торгов.

По аукционам № 0380200000111000336 и № ОА/10-001916 предмет государственного контракта определен аукционной документацией как осуществление услуг на поставку и отпуск лекарственных средств (инсулинов) для обеспечения отдельных категорий граждан, имеющих право на получение государственной социальной помощи в 2011 году.

Местом поставки товара, оказания услуг по аукциону № 0380200000111000336  указаны аптечные организации Республики Хакасия в соответствии с приложением № 1  информационной карты аукционной документации. Местом поставки товара, оказания услуг по аукциону                     № ОА/10-001916 по лоту № 1 указан уполномоченный склад, который будет определен по итогам открытого аукциона.

Антимонопольный орган посчитал, что объединение уполномоченным органом в рамках одного лота услуг по поставке и отпуску инсулинов ограничивает количество участников размещения заказа и является нарушением части  3 статьи 17 Закона о защите конкуренции.

Суд первой инстанции не согласился с выводами антимонопольного органа о неправомерности объединения в один лот услуг по поставке и отпуску инсулинов, указав, что при проведении аукционов на поставку лекарственных средств для обеспечения граждан, имеющих право на получение государственной социальной помощи, поставка и отпуск лекарственных средств являются технологически и функционально взаимосвязанными.

Суд апелляционной инстанции полагает, что объединение в одном лоте поставки лекарственных средств и их отпуска не является нарушением части 3 статьи 17 Закона о размещении заказов по следующим основаниям.

При размещении заказа заказчик самостоятельно принимает решение при формировании лотов на поставки лекарственных средств, в том числе в отношении предмета размещаемого заказа и условий поставки товаров или оказания услуг.

В соответствии с частью 1 статьи 4.1 Федерального закона от 17.07.1999 № 178-ФЗ                       «О государственной социальной помощи» к полномочиям Российской Федерации в области оказания государственной социальной помощи относятся следующие полномочия по организации обеспечения граждан, получающих социальную услугу, предусмотренную пунктом 1 части 1 статьи 6.2 настоящего Федерального закона, лекарственными препаратами, изделиями медицинского назначения 1) организация размещения заказов на поставки лекарственных препаратов; 2) заключение по итогам размещения государственных заказов на поставки лекарственных препаратов соответствующих государственных контрактов; 3) организация обеспечения населения лекарственными препаратами, закупленными по государственным контрактам.

Согласно пункту 1 части 1 статьи 6.2 указанного Закона льготируемые категории граждан обеспечиваются в соответствии со стандартами медицинской помощи по рецептам врача (фельдшера) необходимыми лекарственными препаратами, изделиями медицинского назначения, а также специализированными продуктами лечебного питания для детей-инвалидов.

Утвержденным в развитие норм указанного Закона Порядком предоставления набора социальных услуг отдельным категориям граждан (приказ Минздравсоцразвития Российской Федерации от 29.12.2004 № 328) предусмотрено, что предоставление гражданам социальных услуг в части обеспечения необходимыми лекарственными средствами (отпуск лекарственных средств) осуществляется через аптечную сеть по рецептам.

Эти особенности поставки и отпуска лекарственных средств были учтены государственным заказчиком – Минздравом Хакасии в его заявках о размещении государственного заказа, поданных в уполномоченный орган – комитет.

Из пояснений заявителя следует, что норматив финансовых затрат в месяц на гражданина, получающего государственную социальную помощь в виде социальной услуги согласно Федеральному закону от 09.12.2010 № 349-ФЗ «О нормативе финансовых затрат в месяц на одного гражданина, получающего государственную социальную помощь в виде социальной услуги по обеспечению лекарственными препаратами, изделиями медицинского назначения, а также специализированными продуктами лечебного питания для детей-инвалидов на 2011 год» и объем выделяемых субвенций  в соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 30.12.2010 № 1198 «О предоставлении субвенций из федерального бюджета бюджетам субъектов Российской Федерации и бюджету г. Байконура на финансовое обеспечение оказания отдельным категориям граждан социальной услуги по обеспечению необходимыми лекарственными препаратами, изделиями медицинского назначения а также специализированными продуктами лечебного питания для детей-инвалидов» определяются в целом на выполнение полномочий, без разделения на поставку и отпуск. Местом поставки лекарственных средств согласно условиям документации об аукционе являются заранее определённые аптечные организации Республики Хакасия, имеющие право на отпуск лекарственных средств отдельным категориям граждан. Поэтому, чтобы обеспечить отпуск лекарственных препаратов через эти аптечные организации, заказчиком, уполномоченным органом было принято решение сформировать единую технологическую схему поставки путём объединения в один лот услуг на поставку и отпуск всех необходимых для реализации данной программы лекарств.

Порядок обеспечения лекарственными средствами, изделиями медицинского назначения отдельных категорий граждан, имеющих право на получение государственной социальной помощи в виде набора социальных услуг, а также специализированными продуктами лечебного питания для детей-инвалидов за счет средств федерального бюджета в Республике Хакасия             (далее - Порядок) и Порядок реализации и финансирования мер социальной поддержки по обеспечению лекарственными средствами отдельных категорий граждан при амбулаторном лечении за счет средств республиканского бюджета Республики Хакасия утверждены постановлением Правительства Республики Хакасия от 24.12.2008 № 499.

Пунктами 2.5, 2.6 Порядка установлено, что фармацевтическая (аптечная) организация:

- осуществляет приобретение, поставку и отпуск лекарственных средств в соответствии с государственными контрактами и договорами;

- заключает договоры на оказание услуг по хранению и отпуску лекарственных средств с аптечными организациями, включенными с Регистр аптечных учреждений;

- обеспечивает в аптечных учреждениях отпуск лекарственных средств;

- обеспечивает ведение автоматизированного учета реестров отпущенных и отложенных лекарственных средств;

- осуществляет информационно-технологическое взаимодействие и оснащение участников отношений;

- организует своевременный отпуск лекарственных средств по выписанным рецептам гражданам, имеющим право на получение льготных лекарственных средств;

- обеспечивает прием, хранение, учет лекарственных средств, полученных от фармацевтической организации;

- обеспечивает предоставление в аптечных организациях пациентам информации о льготном лекарственном обеспечении отдельных категорий граждан;

- представляет отчетность в соответствии с установленным порядком.

На основании изложенного, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что при проведении аукциона на поставку лекарственных средств для обеспечения граждан, имеющих право на получение государственной социальной помощи, поставка и отпуск лекарственных средств являются технологически и функционально взаимосвязанными. Действующее законодательство не ограничивает возможность заказчика, уполномоченного органа объединить в один лот такие виды деятельности как поставка лекарственных средств и их отпуск льготным категориям граждан, поскольку данные виды деятельности являются комплексным предметом аукциона и направлены на достижение одного результата – исполнения Минздравом Хакасии возложенных на него законодательством функций по обеспечению лекарственными средствами граждан, имеющих право на получение государственной социальной помощи.

Таким образом, объединение в один лот услуг по поставке и отпуску инсулинов при проведении аукциона в электронной форме не свидетельствует о нарушении комитетом части 3 статьи 17 Закона о защите конкуренции. Также суд апелляционной инстанции считает, что  рассматриваемые действия заявителя не ограничивают  конкуренцию и не противоречат природе аукциона, не создают преимуществ кому-либо из хозяйствующих субъектов, так как в рассматриваемых аукционах принимали участие и победили разные лица, жалобы на действия заказчика или уполномоченного органа в антимонопольный орган не поступали.

Суд первой инстанции правильно указал, что антимонопольным органом не доказаны обстоятельства, свидетельствующие, что включение в один лот услуг по поставке и отпуску инсулинов повлекло ограничение участников размещения заказа.

Ссылка антимонопольного органа на письма потенциальных участников рынка поставки лекарственных средств об ограничении их участия в размещении заказов в случае объединения в один лот услуг по поставке и отпуску лекарственных средств не может быть принята во внимание, так как хозяйствующие субъекты ссылаются на необходимость дополнительных затрат для осуществления отпуска лекарственных средств в связи с привлечением для этих целей сторонних организаций. Между тем документацией спорных аукционов предусмотрены перечень аптечных  организаций либо уполномоченный склад, через которые осуществляется отпуск лекарственных средств.

Из оспариваемого решения антимонопольного органа следует, что комитету также вменяется неправомерное укрупнение лота, а именно - включение в один лот инсулинов различных торговых наименований по аукционам №№ 0380200000111000336, 0380200000111000444, ОА/10-001916, что, по мнению управления, потенциально ведет к снижению количества участников торгов. Соответствующие действия комитета признаны нарушением части 3 статьи 17 Закона о защите конкуренции.

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции об отсутствии в действиях уполномоченного органа по включению в один лот инсулинов различных торговых наименований нарушения требований части 3 статьи 17 Закона о защите конкуренции.

Учитывая, что действующее законодательство предоставляет государственному заказчику право на организацию торгов по закупке именно того товара, которое он счел необходимым, решение о способе размещения заказа принимается заказчиком, уполномоченным органом, следовательно, указанные лица при размещении заказа наделены правом самостоятельного выделения отдельных лотов (по группам, классам, иным единицам), правом выставления предмета торгов единым лотом, а также правом определения его содержания.

При формировании лота уполномоченным органом учитывались фармакологические свойства лекарственных средств, то есть механизм их действия на организм. При формировании лота по данному принципу в него могут войти, исходя из их общего функционального назначения, множество лекарственных препаратов. В рассматриваемом случае при объединении в один лот товаров (лекарственных средств) уполномоченным органом было учтено назначение лекарственных препаратов, их функциональные