Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 21.08.2012 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«22» августа 2012г.

Дело №

г. Красноярск

А33-11321/2009

Резолютивная часть постановления объявлена «10» августа 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен          «22» августа 2012 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Споткай Л.Е.,

судей:  Хасановой И.А., Бабенко А.Н.,

при ведении протокола судебного заседания Шалухиной Ж.В.,

при участии:

от истца общество с ограниченной ответственностью «АРТ-ТЕЛЕКОМ»: Артемова В.С. – представитель по доверенности от 10.042012, Артемовой Е.В. – представителя по доверенности от 28.08.2009;

от ответчика открытого акционерного общества междугородной и международной электрической

связи «Ростелеком» в лице Красноярского филиала ОАО «Ростелеком» (ИНН 7707049388, ОГРН 1027700198767 г. Красноярск): Печенкиной О.В. – представителя по доверенности от 31.03.2011;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «АРТ-ТЕЛЕКОМ» (ИНН 2465225508, ОГРН 2092468553516 г. Красноярск)

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от «29» мая 2012 года по делу №  А33-11321/2009, принятое судьей Мельниковой Л.В.,

установил:

Научно-производственное закрытое акционерное общество ветеранов военной службы «Ветеран» (далее по тексту НП ЗАО ВВС «Ветеран») обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с исковым заявлением к открытому акционерному обществу «Сибирьтелеком» в лице Красноярского филиала (далее по тексту ОАО «Сибирьтелеком») о взыскании 3 266 030 рублей 30 копеек, в том числе 2 389 500 рублей неосновательного обогащения за пользование услугами по техническому обслуживанию точек присоединения с 01.07.2006 по 28.02.2008, 876 530 рублей 30 копеек неосновательного обогащения за пропуск трафика.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 04.08.2009 к рассмотрению дела привлечены арбитражные заседатели Максина Лилия Евгеньевна, Желудкова Ирина Витальевна.

Определением от 22.09.2009 судом произведена заменена истца - Научно- производственного закрытого акционерного общества ветеранов военной службы «Ветеран» на его правопреемника - общество с ограниченной ответственностью «АРТ-ТЕЛЕКОМ» (далее по тексту истец, ООО «АРТ-ТЕЛЕКОМ», ИНН 2465225508, ОГРН 2092468553516 г. Красноярск).

Определением от 12.07.2011 произведена замена открытого акционерного общества «Сибирьтелеком», г. Новосибирск на открытое акционерное общество междугородной и международной электрической связи «Ростелеком» (далее по тексту ответчик, ОАО «Ростелеком», ИНН 7707049388, ОГРН 1027700198767 г. Красноярск).

Определением от 12.07.2011 производство по делу приостановлено до вступления в законную силу судебного акта Арбитражного суда Красноярского края по делу №А33- 4973/2009.

Определением от 01.03.2012 производство по настоящему делу возобновлено.

В судебном заседании 22.05.12 представитель истца заявил ходатайство об уточнении исковых требований, просит суд взыскать с ответчика 429 601 рублей 23 копейки неосновательного обогащения за период с 01.07.2006 по 31.01.2009, 2 389 500 рублей  неосновательного обогащения за пользование услугами по техническому обслуживанию точек присоединения за период с 01.07.2006 по 28.02.2008.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 29 мая 2012 в удовлетворении исковых требований обществу с ограниченной ответственностью «АРТ-ТЕЛЕКОМ» отказано.

Не согласившись с данным судебным актом, истец обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение от 29 мая 2012 года отменить, принять по делу новый судебный акт в связи со следующим:

- отсутствие в рамках договора № 40212 от 18.12.2006 обязанности ответчика оплаты расходов по техническому обслуживанию точек присоединения истца, совместно используемых сторонами, позволило ответчику безвозмездно пользоваться чужим имуществом и сберечь денежные средства;

- в связи с тем, что ответчик пользовался средствами связи истца безвозмездно, он получал дополнительные расходы в форме потребления неоплачиваемой услуги по поддержанию в технически исправном состоянии точек присоединения – за пропуск трафика от своих абонентов на абонентов истца, за пропуск транзитного трафика от других сетей связи на сеть истца, а так же за услуги зоновой, междугородной, международной связи абонентов истца. Получение дохода от пропуска трафика, является прямым и неоспоримым доказательством непрерывного потребления ответчиком услуги истца по поддержанию в технически исправном состоянии точек присоединения;

- услуга по  присоединению сетей электросвязи является взаимной услугой между взаимодействующими операторами связи, следовательно, ответчик обязан осуществлять  в пользу истца платежи за предоставление  и обслуживание точек присоединения;

- отсутствие письменного договора не является основанием для отказа в оплате фактически оказанных услуг;

- судом первой инстанции неправомерно отклонены выводы экспертного заключения;

- судом первой инстанции не принято во внимание признание ответчиков в отзыве на иск факта использования средств связи истца при присоединении сетей связи и при пропуске трафика, а так же наличие использования смежного узла связи;

- взыскание неосновательного обогащения за пропуск трафика на сеть связи с одним транзитным  или смежным узлом является одной услугой, в связи с чем судом первой инстанции необоснованно применен срок исковой давности к требованиям истца.

ОАО «Ростелеком» предоставило отзыв на апелляционную жалобу, согласно которому просит решение Арбитражного суда Красноярского края от 29 мая 2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Определением Третьего арбитражного апелляционного  суд от 09 июля 2012 апелляционная жалоба принята к производству, судебное заседание назначено на 09 августа 2012. 09.08.2012 объявлен перерыв в судебном заседании до 10.08.2012

В судебном заседании представитель истца Артемова Е.В. поддержала доводы, изложенные в апелляционной жалобе. С решением суда первой инстанции не согласна. Просит решение Арбитражного суда Красноярского края от «29» мая 2012 года отменить и принять новый судебный акт.

Представитель ответчика в судебном заседании поддержала доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу. Считает, что решение Арбитражного суда Красноярского края от «29» мая 2012 года законно и обоснованно. Просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения. Пояснила, что ответчик в соответствии с договором оплачивает услуги за инициирование вызова и за завершение вызова. От использования оборудования истца доходов ответчик не получает.

В судебном заседании представитель истца Артемов В.С. поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе. С решением суда первой инстанции не согласен. Просит решение Арбитражного суда Красноярского края от «29» мая 2012 года отменить и принять новый судебный акт. Пояснил, что ответчик путает услугу по присоединению и услугу по пропуску трафика. Услуга является взаимной. Ответчик получает неосновательное обогащение по пропуску трафика. Весь объем работ по присоединению выполнен истцом.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев материалы дела, заслушав объяснение ответчика, апелляционный суд установил следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения дела.

Между открытым акционерным обществом «Сибирьтелеком» (реорганизованным в ОАО междугородной и международной электрической связи «Ростелеком») именуемым по тексту договора «Сибирьтелеком», и Научно-производственным закрытым акционерным обществом ветеранов военной службы «Ветеран» (реорганизованным в ООО «АРТ-Телеком»), именуемым по тексту договора «оператор», заключен договор № 40212 о присоединении сетей электросвязи от 18.12.2006 в редакции изменений и дополнений от 19.12.06 (в редакции протокола разногласий от 28.12.06).

Согласно пункту 1.1. договора Сибирьтелеком в соответствии с условиями настоящего договора оказывает оператору услуги присоединения, перечень которых приведен в приложении № 2 к настоящему договору. Существенные условия присоединения определены в разделе 3 настоящего договора.

В соответствии с пунктом 1.2. договора в результате организованного технологического взаимодействия сетей электросвязи Сибирьтелекома и оператора стороны оказывают друг другу услуги по пропуску трафика, перечень которых приведен в приложении № 2 к настоящему договору в порядке, предусмотренном приложением № 3 к настоящему договору.

Согласно пункту 2.1.1. договора Сибирьтелеком обязуется в соответствии с проектно-сметной документацией, представленной оператором и предварительно согласованной Сибирьтелекомом, осуществить присоединение сети электросвязи оператора к сети электросвязи Сибирьтелекома, не позднее 10 рабочих дней с момента оплаты оператором единовременной платы за услуги присоединения. Условия и схема присоединения приведены в приложении № 1 к настоящему договору.

На основании пункта 2.1.2 договора Сибирьтелеком обязуется оформить и подписать двусторонний акт сдачи-приемки выполненных работ по присоединению сети электросвязи оператора к сети электросвязи Сибирьтелекома, предусмотренных пунктом 2.1. приложения № 1 к настоящему договору, в течение 5 рабочих дней после осуществления мероприятий, непосредственно обеспечивающих присоединение.

Согласно пункту 2.1.4 договора Сибирьтелеком обязуется обеспечить пропуск исходящего от сети оператора трафика по сети Сибирьтелекома от зоны разграничения ответственности в соответствии с условиями и схемой присоединения, приведенными в приложении № 1 договора.

Пунктом 2.1.5 договора предусмотрено, что Сибирьтелеком обязуется обеспечить пропуск входящего трафика на сеть оператора по сети Сибирьтелекома до зоны разграничения ответственности в соответствии с условиями и схемой присоединения, приведенными в приложении № 1 договора.

Аналогичные обязанности установлены в пунктах 2.2.5 и 2.2.6 договора для оператора.

Так, пункт 2.2.5 договора предусматривает обязанность оператора обеспечить пропуск исходящего от сети Сибирьтелекома трафика по сети оператора от зоны разграничения ответственности в соответствии с условиями и схемой присоединения, приведенными в приложении № 1 договора.

Пунктом 2.2.6 договора предусмотрено, что оператор обязуется обеспечить пропуск входящего трафика на сеть Сибирьтелекома по сети оператора до зоны разграничения ответственности в соответствии с условиями и схемой присоединения, приведенными в приложении № 1 договора. Также в обязанности оператора входит обеспечение учета и тарификации трафика, проходящего через организованные точки присоединения (при наличии технической возможности) (п. 2.2.10 договора).

Согласно п. 2.3.10 договора стороны обязуется соблюдать условия присоединения, предусмотренные договором. В случае изменения условий присоединения в части технических характеристик присоединения, производить за свой счет все необходимые работы по сопряжению вновь подключаемых технических средств связи со своей стороны, при обязательном внесении соответствующих изменений в условия договора.

В соответствии с п. 2.3.12 договора стороны обязуются при вводе в действие новых средств связи, внедрении новых технологических решений в своей сети электросвязи, выводе из эксплуатации или модернизации устаревших средств связи, что существенно влияет на условия присоединения сетей электросвязи другой стороны и услуги по пропуску трафика, соответствующая сторона обязана оповестить об этом другую сторону.

В приложении № 1 к договору сторонами определены технические условия присоединения. В приложении № 2 сторонами согласованы тарифы на услуги присоединения и услуги по пропуску трафика. В приложении № 3 к договору сторонами определен порядок оказания услуг по пропуску трафика. В разделе 2 приложения определен порядок оказания услуг по пропуску трафика, оказываемых оператором Сибирьтелекому.

Согласно пункту 2.1 приложения оказание оператором Сибирьтелекому услуги местного завершения вызова – деятельность оператора, направленная на обеспечение пропуска трафика от точки присоединения сетей электросвязи Сибирьтелекома и оператора на местном уровне и:

- исходящих от сети электросвязи Сибирьтелекома или сетей других операторов связи, присоединенных к сети электросвязи Сибирьтелекома на местном уровне, к пользовательскому (оконечному) оборудованию, подключенному к сети электросвязи оператора.

- исходящих от сети электросвязи Сибирьтелекома в процессе оказания Сибирьтелекомом своим абонентам/пользователям услуг внутризоновой телефонной связи, или от сетей других операторов зоновой фиксированной телефонной связи, а также сетей подвижной радиотелефонной связи, присоединенных к сети Сибирьтелекома на зоновом уровне, к пользовательскому (оконечному) оборудованию, подключенному к сети электросвязи оператора.

- исходящего от сети электросвязи Сибирьтелекома к пользовательскому оборудованию, подключенному к сети электросвязи оператора, в процессе оказания операторами междугородной и международной связи своим абонентам/пользователям услуг междугородной связи.

Порядок пропуска трафика при оказании оператором Сибирьтелекому услуги местного завершения вызова определен в пункте 2.1 приложения.

Порядок эксплуатационно-технического обслуживания средств связи и линий связи определяется в приложении № 5 к договору. В пункте 1 приложения определены зоны ответственности сторон. Зоной ответственности Сибирьтелекома являются все технические средства и сооружения связи, принадлежащие Сибирьтелекому до точки присоединения сети оператора на кроссах DDF АТС-62, ОПТС-2, ОПТС-9 Сибирьтелекома. Зоной ответственности оператора являются все технические средства и сооружения связи, принадлежащие оператору до точек присоединения к сети Сибирьтелекома. Каждая из сторон несет ответственность за круглосуточную работу принадлежащего ей оборудования и соединительных линий. В обязанности сторон входит осуществление эксплуатационного обслуживания технических средств и сооружений своей сети и обеспечение их качественного функционирования, содержание оконечного оборудования и устройств связи в исправном состоянии и т.д.

Изменениями и дополнениями от 19.12.06 к договору № 40212 от 18.12.06 стороны согласовали зону разграничения ответственности ОАО «Сибирьтелекома» и оператора установить на точках присоединения (портах) оборудования