Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 26.08.2012 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

требованиям, определяется по данным бухгалтерской отчетности за каждый отчетный год; в случае если обеспечением исполнения контракта является договора поручительства, контракт может быть заключен только после предоставления участником конкурса, с которым заключается контракт, одновременно с договором поручительства соответствующих копий бухгалтерских отчетностей поручителя, представленных в налоговый орган в установленном порядке, а также документов в отношении поручителя указанных в подпунктах «в» и «д» пункта 1 части 3 статьи 25 ФЗ  № 94-ФЗ и подтверждающих его полномочия. Все листы предоставляемых документов должны быть прошиты, скреплены печатью поручителя и подписаны уполномоченным лицом поручителя. Соблюдение указанных требований подтверждает подлинность и достоверность предоставленных документов, сведений поручителя.

Согласно пункту 7.2.9 конкурсной документации в случае, если участник, с которым заключается договор, не предоставляет обеспечение исполнения договор в течение срока, указанного в п.7.2.1, то такой участник признается уклонившимся от заключения договора.

С учетом пункта 7.3.1 конкурсной документации договор заключается на условиях, указанных в поданной  участником конкурса, с которым заключается  договор, заявке и в конкурсной документации, с учетом положений п.7.4.3 настоящей конкурсной документации.

Согласно пункту 7.3.2 конкурсной документации в случае, если победитель конкурса в срок, предусмотренный пункт 7.1.2. не представил заказчику подписанный договор, переданный ему в соответствии с пунктом 7.1.1., а также обеспечение исполнения договора в соответствии с пунктом 7.2., победитель конкурса признается уклонившимся от заключения договора.

С учетом пункта 7.4.2 конкурсной документации в случае отказа от заключения договора с победителем конкурса либо при уклонении победителя конкурса от заключения договора с участником размещения заказа, с которым заключается такой договор, заказчиком не позднее 1 рабочего дня, следующего после дня установления указанных фактов, являющихся основанием для отказа от заключения договора, составляется протокол об отказе от заключения договора, в котором должны содержаться сведения о месте, дате и времени его составления, о лице, с которым заказчик отказывается заключить  договор, сведения о фактах, являющихся основание для отказа от заключения договора, а также реквизиты документов, подтверждающих такие факты.

Согласно пункту 7.4.3 конкурсной документации в случае, если победитель конкурса признан уклонившимся от заключения договора, заказчик вправе обратиться в суд с иском о понуждении победителя конкурса заключить договор, а также о возмещении убытков, причиненных уклонением от заключения договора, либо заключить договор с участником конкурса, заявке на участие в конкурсе которого присвоен второй номер. Заказчик обязан заключить договор с участником конкурса, заявке на участие в конкурсе которого присвоен второй номер, при отказе от заключения договора с победителем  конкурса в случаях, предусмотренных пунктом 7.4.1. При этом заключение договора для участника конкурса, заявке на участие в конкурсе которого присвоен второй номер, является обязательным. В случае уклонения победителя конкурса или участника конкурса, заявке на участие в конкурсе которого присвоен второй номер, от заключения договора, денежные средства, внесенные ими в качестве обеспечения заявки на участие в конкурсе, не возвращаются.

Согласно пункту 8.1.1 конкурсной документации любой участник размещения заказа имеет право обжаловать в судебном, а также досудебном порядке действия (бездействия) заказчика, конкурсной комиссии, если такие действия (бездействия) нарушают права и  законные интересы участника  размещения заказа.

Согласно части 2 информационной карты конкурса  источником финансирования заказа является федеральный бюджет, собственные средства.

Часть 3 информационной карты конкурса  составляют формы документов для заполнения участниками размещения заказа.

Часть 4 информационной карты конкурса  составляет проект договора, образец безусловной банковской гарантии, предоставляемой в подтверждение обеспечения исполнения договора.

Часть 5 информационной карты конкурса  составляют техническое задание по лотам №1, 2, 3 на поставку оборудования в рамках программы технического перевооружения частичной реконструкцией корпусов №1, 23, 27, 28 в обеспечение изготовления современных образцов ракетно-космической техники на ОАО «ИСС».

ООО «Щербинские лифты» приняло участие в конкурсе путем подачи заявки по лоту №3 конкурса № 0419100000511000005. При этом ООО «Щербинские лифты» предложило в заявке иные технические требования:

- указана иная форма исполнения подъемного механизма – лебедки по ряду лифтов (позиции 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10);

- предложена иная отделка кабины лифта;

- предложены иные размеры кабины  лифта по позиции №7, имелись иные расхождения.

В качестве обеспечения заявки на участие в конкурсе ООО «Щербинские лифты» перечислены денежные средства в размере 1 251 100 рублей, что подтверждается платежным поручением №774 от 29.06.2011. В графе «назначение платежа» указано: «обеспечение заявки на участие в конкурсе на право заключить договор на поставку оборудования в рамках программы технического перевооружения частичной реконструкцией корпусов №1, 23, 27, 28 в обеспечение изготовления современных образцов ракетно-космической техники на ОАО «ИСС» имени академика М.Ф.Решетнева».

В соответствии с протоколом №1 30.06.2011  состоялось вскрытие конвертов с заявками на участие в конкурсе.

Согласно протоколу № 2, 06.07.2011 состоялось рассмотрение заявок на участие в конкурсе, в ходе которого ООО «Щербинские лифты» было допущено к участию в конкурсе № 0419100000511000005 и признано участником. Согласно пункту 3.2.1 протокола №2 от 06.07.2011 конкурсная комиссия пришла к выводу, что заявка на участие в конкурсе ООО «Щербинские лифты»  соответствует предъявленным требованиям.

Согласно протоколу №3, от 07.07.2011 проведена процедура оценки и сопоставления заявок, по результатам которой  ООО «Щербинские лифты» признано победителем конкурса № 0419100000511000005 по лоту № 3, с учетом предоставленных ООО «Щербинские лифты»  в приложении к заявке технических характеристик оборудования.

08.07.2011 на официальном сайте размещен протокол оценки и сопоставления заявок.

11.07.2011 ОАО «ИСС» направило в адрес ООО «Щербинские лифты»  сопроводительным письмом исх. № 770/15-37 от 11.07.2011 два экземпляра контракта 11/07/11 с приложением технического задания, соответствующего изменениям, предложенным ООО «Щербинские лифты»   в заявке на участие в конкурсе (т.1, л.д. 140-145, т.2, л.д. 39-52).  .

18.07.2011 ОАО «ИСС» вновь направило  в адрес ООО «Щербинские лифты»  с  сопроводительным письмом исх. № 770/15-52 два экземпляра технического задания соответствующего конкурсной документации, но не соответствующего заявке, поданной ООО «Щербинские лифты», с просьбой подписать и вернуть одновременно с подписанным договором №11/07/11 (т.2, л.д. 53-59).

20.07.2011 между ООО «Агроснабсервис» (исполнитель)  и ООО «Щербинские лифты»  (заказчик) заключен договор поручительства № 828-АСС-КР/2011, в соответствии с условиями которого исполнитель обязался выступить в качестве поручителя по договору поручительства, заключаемому с государственным заказчиком в качестве обеспечения исполнения контракта и исполнителем, а заказчик обязался оплатить услуги исполнителя в размере 150 137 рублей 18 копеек.

Как указало ООО «Щербинские лифты»,  27.07.2011 представитель ответчика Москвичев С.С. передал нарочным представителю истца  Салий О.В. подписанный контракт № П/07/11 со всеми приложениями, в том числе первоначальным вариантом технического задания, а так же документы, подтверждающие обеспечение исполнения обществом контракта № 11/07/11.

ОАО «ИСС» факт получения 27.07.2011 контракта отрицало. Представитель истца Салий О.В. подтвердила, что получила контракт, но указала, что получила его не 27.07.2011 а позднее, 29.07.2011.

Согласно имеющемуся в материалах дела техническому заключению, подписанному главным механиком-начальником отд. 806 Волгиным Е.Г.  технические требования, представленные ООО «Щербинские лифты» не соответствуют требованиям, имеют множественные несоответствия требованиям, изложенным в конкурсной документации:

- исполнение подъемного механизма, в частности лебедки, необходимо в форме «горизонтально-наклонная», предложено или «горизонтальная» или «вертикальная»;

- предложенная отделка кабины лифта влечет дополнительную нагрузку на подъемный механизм, что приведет к уменьшению срока эксплуатации и преждевременному выходу из строя и дополнительным материальным затратам на восстановление работоспособности;

- по позиции № 7 размер кабины лифта не соответствует требуемым размерам, указанным в конкурсной документации;

- отсутствует услуга демонтажа,

- отсутствует услуга замены силового кабеля;

- отсутствует перечень экспертных услуг, не предоставлены сертификаты на энергосберегающие лифты, марок, указанных в ТЗ (ПП 1001Щ, ПП 0611Щ, ПП0601Щ);

Согласно протоколу №4 от 29.07.2011 комиссией в составе Матроницкого Д.А., Романенко М.В., Иванова С.В., Евдокимова В.Г. рассмотрен договор на поставку, монтаж, пуско-наладка грузовых и пассажирских лифтов, представленный ООО «Щербинские лифты», который в части технического задания признан не соответствующим требованиям конкурсной документации (экспертное техническое заключение от 28.07.2011). Комиссией решено признать ООО «Щербинские лифты» уклонившимся от заключения договора.

Платежным поручением №10054 от 10.08.2011 ОАО «ИСС» перечислило ООО «Щербинские лифты» 1 251 100 рублей, в назначении платежа указано: «возврат обеспечения заявки на участие в конкурсе по лоту №3 по п/п 774 от 29.06.2011».

Договор заключен с участником, заявке которого присвоен второй номер.

Ссылаясь на то, что в силу пункта 7.4.3 конкурсной документации  в случае уклонения участника размещения заказа от заключения контракта  денежные средства, внесенные в качестве обеспечения заявки на участие в конкурсе, не возвращаются, денежные средства в сумме 1 251 100, внесенные ООО «Щербинские лифты» в качестве обеспечения заявки, были возвращены плательщику ошибочно, ОАО «ИСС» обратилось в суд с иском о взыскании неосновательного обогащения.

Ссылаясь на то, что при принятии протокола от 29.07.2011 № 4, которым ООО «Щербинские лифты» признано уклонившимся от заключения контракта,  ОАО «ИСС» нарушен пункт 3.1. статьи 9 Федерального закона № 94-ФЗ, положения конкурсной документации, ООО «Щербинские лифты» обратилось со встречным иском к ОАО «ИСС» о признании недействительным протокола от 29.07.2011  №4.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии с пунктом 7  части 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами,  а также из действий граждан и юридических лиц, в частности, из неосновательного обогащения.

Согласно пункту 1 статьи 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение).

Следовательно, в предмет доказывания по требованиям о взыскании неосновательного обогащения входят следующие обстоятельства:

- факт приобретения или сбережения ответчиком имущества за счет истца;

- отсутствие установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований для приобретения;

- размер неосновательного обогащения.

Как усматривается из материалов дела, ОАО «ИСС» заявлено требование о взыскании с ООО «Щербинские лифты» неосновательного обогащения, составляющего обеспечение заявки на участие в конкурсе № 0419100000511000005 на право заключить договор на поставку оборудования в рамках программы технического перевооружения с частичной реконструкцией корпусов №1, 23, 27, 28 в обеспечение изготовления современных образцов ракетно-космической техники на ОАО «ИСС». В обоснование иска истец ссылается на то, что ООО «Щербинские лифты», признанное победителем конкурса, уклонилось от заключения контракта. В качестве правового основания иска ОАО «ИСС» указывает пункт 12 статьи 25 Федерального закона № 94-ФЗ, а также пункт 7.4.3 конкурсной документации.

Возражая против удовлетворения первоначального иска и заявляя встречный иск о признании недействительным протокола от 29.07.2011 № 4, ООО «Щербинские лифты» ссылается на то, что при вынесении протокола о признании ООО «Щербинские лифты» уклонившимся от заключения контракта, ОАО «ИСС» допущены нарушения Федерального закона № 94-ФЗ.

Отказывая в удовлетворении первоначального иска, суд первой инстанции исходил из того, что  подавая заявку на участие в конкурсе, ООО «Щербинские лифты» изменило условия, указанные в конкурсной документации, тем самым сформулировав новую оферту, которая была конкурсной комиссией принята (акцептована). Несоответствие договора, технического задания, подписанного с учетом заявки, конкурсной документации, не могло повлечь признание участника конкурса уклонившимся от заключения договора, поскольку конкурсная документация ОАО «ИСС» такого основания для признания участника конкурса уклонившимся от заключения договора, не содержала. При этом суд первой инстанции пришел к выводу о том, что к спорным отношениям Федеральный закон № 94-ФЗ  применению не подлежит.

Отказывая в удовлетворении встречного иска, суд первой инстанции исходил из того, что ООО «Щербинские лифты» избран неверный способ защиты права,  поскольку обжалование действий конкурсной комиссии Гражданским кодексом Российской Федерации не предусмотрено.

Вместе с тем, выводы суда первой инстанции о том, что к спорным отношениям  сторон не подлежит применению Федеральный закон № 94-ФЗ, являются неправомерными.

Как следует из материалов дела, между ОАО «ИСС» и Федеральным космическим агентством заключен договор об инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений, № 307-Д095/11, в соответствии с условиями которого в рамках Федеральной целевой программы «Развитие оборонно-промышленного комплекса Российской Федерации на 2011-2020 годы» ОАО «ИСС»  были выделены бюджетные инвестиции, направленные на объект капитального строительства «Техническое перевооружение  с частичной реконструкцией корпусов № 1, 23, 27, 28» на предприятии ОАО «ИСС», включенный в показатели Федеральной адресной инвестиционной  программы на 2011 год и на плановый период 2012 и 2013 годов в соответствии с Постановлением Правительства