Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 16.09.2012 по делу n А74-1166/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

Федерации.

Согласно статье 346.27 Налогового кодекса Российской Федерации под площадью торгового зала понимается часть магазина, павильона (открытой площадки), занятая оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, проведения денежных расчетов и обслуживания покупателей, площадь контрольно-кассовых узлов и кассовых кабин, площадь рабочих мест обслуживающего персонала, а также площадь проходов для покупателей. К площади торгового зала относится также арендуемая часть площади торгового зала. Площадь подсобных, административно-бытовых помещений, а также помещений для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, в которых не производится обслуживание покупателей, не относится к площади торгового зала. Площадь торгового зала определяется на основании инвентаризационных и правоустанавливающих документов.

В пункте 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 №53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиками налоговой выгоды» разъяснено, что представление налогоплательщиком в налоговый орган всех надлежащим образом оформленных документов, предусмотренных законодательством о налогах и сборах, в целях получения налоговой выгоды является основанием для ее получения, если налоговым органом не доказано, что сведения, содержащиеся в этих документах, неполны, недостоверны и (или) противоречивы.

Согласно пункту 4 указанного постановления налоговая выгода не может быть признана обоснованной, если получена налогоплательщиком вне связи с осуществлением реальной предпринимательской или иной экономической деятельности.  Налоговая выгода может быть признана необоснованной, в частности, в случаях, если для целей налогообложения учтены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или учтены операции, не обусловленные разумными экономическими или иными причинами (целями делового характера).

Установление судом наличия разумных экономических или иных причин (деловой цели) в действиях налогоплательщика должно осуществляться с учетом оценки обстоятельств, свидетельствующих о его намерениях получить экономический эффект в результате реальной предпринимательской или иной экономической деятельности. Налоговая выгода не может рассматриваться в качестве самостоятельной деловой цели (пункт 9 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 №53).

Из материалов дела следует, что предприниматель в проверяемый период осуществляла торговую деятельность в торговых точках по адресу: г. Черногорск, ул. Базарная, 13 и применяла по данным объектам систему налогообложения в виде ЕНВД.

Основанием для вынесения решения от 22.09.2011 № 45  о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения послужил вывод инспекции о неправомерном применении предпринимателем системы налогообложения в виде ЕНВД и о необходимости исчисления предпринимателем налогов по общей системе налогообложения (НДС, НДФЛ, ЕСН).

Выводы об отсутствии у ИП Мурзахановой С.В. права на уплату ЕНВД сделаны инспекцией и поддержаны управлением учитывая следующие обстоятельства.

Налоговым органом установлено, что предприниматель в течение проверяемого периода представляла налоговые декларации по ЕНВД по виду деятельности «розничная торговля, осуществляемая через объект стационарной торговой сети, имеющей торговый зал» по двум объектам организации торговли, расположенным по одному адресу: г. Черногорск, ул. Базарная, 13 с площадью торгового зала 113 кв.м. (1 отдел) и 112 кв.м. (2 отдел).

Используемые торговые площади были арендованы ИП Мурзахановой С.В. у общества с ограниченной ответственностью «Магазин «Стройматериалы» (далее – ООО «Магазин «Стройматериалы») в соответствии с заключенными договорами аренды от 05.01.2003 № 1 (т.3 л.д. 40-41) и от 29.11.2007 № 2 (т.3 л.д. 66).

Согласно договору аренды нежилого помещения от 05.01.2003 № 1 ИП Мурзахановой С.В. в аренду предоставлена в пользование торговая площадь в помещении по адресу: г. Черногорск, ул. Базарная, 13 в размере 112,5 кв.м.

Согласно договору аренды нежилого помещения от 29.11.2007 № 2 ИП Мурзахановой С.В. предоставлена в пользование торговая площадь в помещении по адресу: г. Черногорск, ул. Базарная, 13 в размере 112 кв.м. и складское помещение в размере 77,8 кв.м.

В соответствии с техническим паспортом, выданным Черногорским филиалом бюро технической инвентаризации на здание магазин «Стройматериалы»  (помещение 2Н, литер А), находящийся по адресу: г. Черногорск, ул. Базарная, 13, помещение магазина имеет следующее характеристики: магазин торговой площадью 233,7 кв.м.; склад 65,5 кв.м.; склад 12,3 кв.м. подсобное помещение 8,5 кв.м.; подсобное помещение 6,4 кв.м.; подсобное помещение 1,7 кв.м.; подсобное помещение 40,7 кв.м.; кабинет 18,1 кв.м.; тамбур 3,8 кв.м.; санузел 5,0 кв.м.

Свидетельство о регистрации права собственности на объект, находящийся по адресу: г. Черногорск, ул. Базарная, 13, помещение № 2Н», выданное ООО «Магазин Стройматериалы», а также техническая документация на помещение магазина, по мнению налоговых органов, свидетельствуют о наличие одного объекта организации торговли - магазина, торговой площадью 224,5 кв.м.

В ходе проведения проверки инспекцией проведен осмотр помещения магазина, с составлением протокола осмотра от 04.05.02011 № 53 (т.3 л.д. 59-62). По результатам осмотра установлено, что помещение магазина «Стройматериалы» является отдельно стоящим зданием, состоящим из кирпичной кладки, шиферной крыши. К зданию подведены коммуникации - электрическое освещение, холодная вода и канализация. Внутри помещение состоит из торгового зала, разделенного на две части некапитальной перегородкой, одновременно являющейся стендом для товаров; складского помещения, двух подсобных помещений и офисного помещения.

В торговом зале в отделе № 1 осуществляется торговля лакокрасочными, скобяными изделиями, водопроводным и отопительным оборудованием, бытовой химией, синтетическими моющими средствами, семенами растений, садово-огородной техникой.

В отделе № 2 на момент осмотра осуществляется ревизия товара. Товар находится в помещении магазина (лесоматериалы, бытовые электроприборы, изделия из керамики и стекла, прочие строительные материалы). В помещении склада находятся аналогичные товары. В помещении офиса находятся офисная мебель, техника, документация.

В результате исследования правоустанавливающих документов на здание магазина, анализа договоров аренды, а также проведенного осмотра помещения налоговым органом был сделан вывод о том, что арендуемые предпринимателем помещения являются единым объектом организации розничной торговли; договоры аренды заключены формально, между взаимозависимыми лицами (предприниматель Мурзаханова С.В. является дочерью руководителя ООО «Магазин «Стройматериалы» Котельниковой Н.В.), в связи с отсутствием государственной регистрации считаются недействительными; конструктивных изменений помещения согласно техническому паспорту строения не произведено; помещения, используемые предпринимателем как отдельные объекты организации торговли, конструктивно не обособлены, имеющаяся свободная площадь 9.2 кв.м. (233,7 кв.м минус 224.5 кв.м.) между отделами является пространством, по которому свободно осуществляется доступ покупателей к демонстрационным стендам, и фактически является неучтенной при расчете площади торгового зала, установленная предпринимателем перегородка фактически является выставочным стендом для демонстрации товаров.

На момент осмотра налоговым органом зафиксировано, что вся территория магазина занята товарами, принадлежащими ИП Мурзахановой С.В. Разделение товаров по отделам «Бытовая химия» и «Строительные материалы» является произвольной, помимо бытовой химии и строительных материалов в отделах имеются следующие товары - скобяные изделия, ручной инструмент, водопроводное и отопительное оборудование, бытовые электроприборы, изделия из керамики и стекла, обои, парфюмерные и косметические товары, удобрения, пестициды и другие агрохимикаты, садово-огородная техника и инвентарь, семена растений.

Инспекцией установлено, что реализация товаров по определенной ассортиментной специфике отсутствует. У предпринимателя арендовано только одно помещение для хранения товаров, в котором находятся товары в соответствии с ассортиментным перечнем двух отделов.

Инспекцией также установлено, что контрольно-кассовая техника ИП Мурзахановой С.В. зарегистрирована в налоговом органе по адресу г. Черногорск, ул. Базарная, 13. Объектом торговли, согласно информационному ресурсу ЭОД на контрольно-кассовой машине (ККМ) «АМС-101Ф» и «Штрих-ФР-К», является «Магазин, г. Черногорск, ул. Базарная, 13»; на ККМ «Штрих-мини-ФР-К» магазин «Сантехника».

Анализ представленных журналов кассира-операциониста по ККМ «АМС-101Ф» показал, что с момента заключения ИП Мурзахановой С.В. договора аренды с ООО «Магазин «Стройматериалы» от 29.11.2007 № 2 указанный ККМ был переустановлен из отдела «Бытовая химия» в отдел «Стройматериалы», а в дальнейшем, в связи с установкой ККМ «Штрих-ФР-К» в отдел «Стройматериалы» (с 16.09.2008), произведен обратный перевод его в отдел «Бытовая химия» для снятия показаний выручки от продажи семян растений.

Учитывая изложенное, инспекцией сделан вывод о том, что предприниматель не осуществляла раздельный учет кассовых операций, в отношении двух объектов организации торговли.

В ходе налоговой проверки инспекцией  произведен осмотр помещения и составлен протокол осмотра от 19.07.2011 (т.3 л.д. 64), произведена фотосъемка помещения магазина.  К протоколу осмотра приложены 8 фотоснимков внутренней и внешней части магазина «Стройматериалы», договоры аренды нежилого помещения от 05.01.2003 № 1; от 29.11.2007 № 2 с ООО «Магазин «Стройматериалы».

 Согласно протоколу осмотра в торговом зале, примерно посередине, имеется перегородка в виде стеллажа (снимки № 7, № 8). Имеется единственный вход в магазин (снимок № 4), магазин имеет два отдела (снимки № 2, № 3). Отделы имеют разделение в виде демонстрационного стеллажа, не прикрепленного к конструкциям пола, стены и потолка (снимки № 7; №8). Также в магазине «Стройматериалы» имеются подсобные, административно-бытовые помещения, помещения для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, в которых не производится обслуживание покупателей, которые не арендованы ИП Мурзахановой С.В.

В  ходе проведенных Межрайонной ИФНС России №3 по Республике Хакасия  дополнительных мероприятий налогового контроля инспекцией  проведены допросы свидетелей, исследованы дополнительно представленные предпринимателем документы.

На основании полученной информации при допросе свидетелей Баранова А.В.; Угланова А.А.; Закорко Т.М.; Сидорова А.С.; Бандяевой О.А.; Безотечество Т.Е.; Лукьяновой Л.В. (работники магазина) инспекцией установлено, что конструктивные изменения в помещение торгового зала в период 2008-2009 годов (до августа 2011 года) не вносились, за исключением мест расположения в центральной части торгового зала выставочных стендов с представленными на них товарами. Торговая площадь представляла собой единое (с конструктивной точки зрения) пространство, формально разделенное между собой выставочными стендами (по протоколам допросов «перегородка», «стеллаж», «ширма» и т.д.). Между отделами существовал свободный проход для покупателей. Неучтенное при расчете ЕНВД пространство в 9,2 кв.м. между отделами представляло собой свободную от товара площадь, с отсутствием каких либо «перегородок», «стен», «ширм» и т.д. На указанном свободном пространстве осуществлялся свободный доступ покупателей и продавцов к прилавкам с товарами;  коридор для входа в бытовые помещения, разделяющий отделы на два обособленных помещения на дату проведения осмотра 04.05.2011 и в период 2008-2009 годов отсутствовал. После проведения ревизии (факт проведения ревизии зафиксирован и в протоколе осмотра 04.05.2011 помещения) в центральной части магазина установлена гипсокартонная перегородка, закрепленная на металлическом профиле и разделяющая магазин примерно на две равных части, но при этом имеющая проход между отделами.

Кроме того, в результате проведенных допросов свидетелей инспекцией установлено, что торговый зал имел (имеет) два отдельных входа, при этом в проверяемый период на фасаде здания существовала только одна вывеска с реквизитами ИП Мурзахановой С.В., режимом работы и названием магазина «Стройматериалы» у центрального входа в магазин, рядом с которым установлено и крыльцо. Второй вход в магазин (со стороны отдела «Стройматериалы») был оборудован крыльцом для входа покупателей, а также вывеской с указанием «ИП Котельникова Н.В. Магазин «Стройматериалы» и режимом работы магазина в августе 2011 года. В проверяемый период указанная дверь в основном использовалась при погрузке (выгрузке) громоздких товаров из отдела «Строительные материалы», по причине отсутствия вывески и крыльца для входа покупателями использовалась редко (протоколы допросов свидетелей Бандяевой О.А.; Закорко Т.М.; Баранова А.В.; Тимофеевой Л.А.; Лукьяновой Л.В.; Сидорова А.С; Дулина Л.В.; Конышенко О.Б.; Резванцева Л.Н.). Во внутренней части магазина (в торговом зале) в проверяемый период, а также в настоящее время существуют вывески «1 отдел»; «2 отдел» без указания наименований отделов, реквизитов предпринимателя, режима работы.

В отношении мест установки контрольно-кассовой техники по результатам допросов свидетелей установлено, что оба контрольно-кассовых узла были установлены при выходе из отделов рядом с центральным входом в торговый зал. Установка ККМ «Штрих-ФР-К», заводской номер 119502, при выходе из отдела «Строительные материалы» (2-я дверь) осуществлена предпринимателем Котельниковой Н.В. после перерегистрации ККМ (24.08.2011) с ИП Мурзахановой С.В. на ИП Котельникову Н.В.

Свидетели Сидоров А.С; Тимофеева Л.А.; Баранов А.В.; Закорко Т.М.; Уварова Т.В.; Бандяева О.А.; Резванцева Л.Н.; Конышенко О.Б.; Дулина Л.В. (работники ИП Мурзахановой С.В.) допрошены и в отношении вопроса учета рабочего времени. Показали, что учет рабочего времени осуществляет ИП Мурзаханова С.В. либо Котельникова Н.В. (не числится в штате ИП Мурзахановой С.В.), табель ведется один на всех работников магазина (протоколы допроса свидетеля Закорко Т.М.; Бандяевой О.А.), при этом взаимозаменяемость работников между отделами отсутствует по причине большого подотчета, за исключением грузчиков (протокол допроса свидетеля Баранова А.В.).

Инспекцией также установлено, что ведение учета движения товаров в программе 1С осуществляется одним лицом -бухгалтером Бандяевой О.А. Учет осуществляется бухгалтером путем введения в программу перечня наименований товаров, его количества, сумм, реквизитов поставщиков и т.д. на основании счетов-фактур поступающих в бухгалтерию от заведующих отделами. С учетом торговой наценки (заложенной в программу) бухгалтером выдается счет-фактура на реализацию (учет ведется в разрезе двух