Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 03.10.2012 по делу n А33-7295/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

04 октября 2012 года

Дело №А33-7295/2012

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена 02 октября 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 04 октября 2012 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Магда О.В.,

судей: Гуровой Т.С., Хасановой И.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шалухиной Ж.В.,

при участии:

от истца (ООО «АВЕНТИН»): Полищука Р.В. - представителя по доверенности от 12.04.2012,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Восточный Дивизион» на решение Арбитражного суда Красноярского края от 26 июля 2012 года по делу №А33-7295/2012, принятое судьей Баукиной Е.А.,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «АВЕНТИН» (г. Красноярск, ИНН 2463200434, ОГРН 1072468009173) (далее – ООО «АВЕНТИН», истец) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Восточный Дивизион» (г. Санкт-Петербург, ИНН 7814404693, ОГРН 1089847149402) (далее – ООО «Восточный Дивизион», ответчик) о взыскании 550 898 рублей 40 копеек задолженности и 18 147 рублей 22 копеек расходов на проведение экспертиз.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 26.07.2012 иск удовлетворен. С ООО «Восточный Дивизион» в пользу ООО «АВЕНТИН» взысканы денежные средства в сумме 569 045 рублей 62 копеек, из которых 550 898 рублей 40 копеек – сумма долга, 18 147 рублей 22 копейки – сумма убытков; а также расходы по уплате государственной пошлины в сумме 14 380 рублей 91 копейки.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, ответчик – ООО «Восточный Дивизион» обратился в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение арбитражного суда от 26.07.2012 отменить и принять по делу новый судебный акт.

Доводы апелляционной жалобы сводятся к следующему:

- истцом нарушен 3-дневный срок уведомления поставщика об обнаруженных недостатках. Акт составлен истцом в отсутствие ответчика, не уведомленного незамедлительно надлежащим образом;

- судом первой инстанции не принят во внимание тот факт, что долг истца перед ответчиком на момент рассмотрения дела составил 1 096 561 рубль. Долг сформировался после поставки товара 27.07.2011. Через месяц после выявленной коррозии предыдущей партии товара, истец принял следующую партию, так и не уведомив ответчика о недостатках предыдущей партии;

- судом первой инстанции не приняты во внимание пояснения ответчика по результатам экспертизы, свидетельские показания Булаховского В.С., отказано в ходатайстве о допросе свидетеля Федюшкиной И.Л. Таким образом, судом первой инстанции нарушены нормы Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации об оценке доказательств в их совокупности, в основу решения положено только экспертное заключение Федерального бюджетного учреждения «Государственный региональный центр стандартизации, метрологии и испытаний в Красноярском крае».

В судебном заседании представитель истца возразил в отношении доводов апелляционной жалобы, просил решение арбитражного суда от 26.07.2012 оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Ответчик в судебное заседание не явился, надлежащим образом извещенный о времени и месте судебного заседания, что подтверждается материалами дела (отчетом о публикации судебных актов на официальном сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации).

В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие ответчика.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При повторном рассмотрении настоящего дела арбитражным апелляционным судом установлены следующие обстоятельства.

Между ООО «Восточный Дивизион» (поставщик) и ООО «АВЕНТИН» (покупатель) заключен договор поставки от 01.05.2011 №14/2011, по условиям которого поставщик обязуется поставить в адрес покупателя товар, а покупатель обязуется принимать и оплачивать товар в порядке и на условиях, определенных договором. Договор заключен с протоколом разногласий от 01.05.2011 (л.д. 16-27).

Согласно пункту 1.2 договора наименование и ассортимент поставляемого товара определен в приложении №1 к договору, стоимость товара – в приложении №2 (прайс-лист) к договору.

Поставщик обязуется передать покупателю товар свободным от любых прав третьих лиц, а также соответствующий по качеству требованиям, предусмотренным в действующих российских ГОСТах, ОСТах, ТУ, предъявляемым к каждому конкретному виду товара, что должно подтверждаться документами, предусмотренными законодательством Российской Федерации (пункт 1.4 договора).

В случае обнаружения скрытых недостатков качества товара после приемки, покупатель незамедлительно уведомляет об обнаруженных недостатках поставщика. Поставщик не позднее 3 рабочих дней с момента получения такого уведомления покупателя направляет своего представителя для составления двухстороннего акта. Составленный сторонами акт является основанием для предъявления претензий к поставщику. Если поставщик письменно без направления своего представителя согласился с недостатками товара, акт может быть составлен в одностороннем порядке покупателем. Претензии по скрытым недостаткам качества товара принимаются в течение всего срока годности товара, установленного предприятием – изготовителем товара, при соблюдении покупателем условий хранения, предусмотренных для данного вида товара. При согласии поставщика с претензией покупатель имеет право потребовать от поставщика выполнения одного из следующих действий: заменить некачественный товар качественным, принять возврат некачественного товара и возместить транспортные расходы покупателю, затраченные на возврат некачественного товара; уменьшить сумму задолженности покупателя на стоимость некачественного товара; перечислить данную сумму на расчетный счет покупателя (пункт 3.5 договора в редакции протокола разногласий от 01.05.2011).

Покупатель обязан направить в адрес поставщика письменную претензию, акт и подтверждающие документы по факсимильной связи в течение 5 рабочих дней с момента подписания акта, с последующим обязательным предоставлением оригинала претензии не позднее 15 рабочих дней с момента направления претензии в адрес поставщика (пункт 3.6 договора в редакции протокола разногласий от 01.05.2011).

В соответствии с пунктом 8.1 договора все споры и разногласия, которые могут возникать из договора или в связи с ним, будут разрешаться путем переговоров и/или предъявления письменных претензий. Срок ответа на письменные претензии сторон друг к другу определен сторонами в 5 рабочих дней.

При недостижении согласия по возникшим спорам в течение 14 календарных дней с момента их возникновения, такие споры передаются на рассмотрение в арбитражный суд по месту нахождения истца (пункт 8.2 договора в редакции протокола разногласий от 01.05.2011).

ООО «Восточный Дивизион» поставило ООО «АВЕНТИН» напиток слабоалкогольный тонизирующий (энергетический) витаминизированный газированный «ТЕНСТРАЙК ЭНЕРДЖИ» (TENSTRIKE ENERDGY), напиток слабоалкогольный тонизирующий (энергетический) газированный «ТЕНСТРАЙК ЭНЕРДЖИ СКАЙ» (TENSTRIKE ENERDGY SKY), напиток слабоалкогольный тонизирующий (энергетический) газированный «СКОРПИОН» (SCORPION) по товарной накладной от 10.06.2011 № ХВП-003483 и товарно-транспортной накладной от 10.06.2011 №ХВП-003483 на сумму 1 283 112 рублей, в том числе НДС 18% (л.д. 29-32).

Представлены декларация о соответствии от 24.06.2010, сертификат соответствия №0183590, удостоверения о качестве партии №17 и №19 на напитки: слабоалкогольный тонизирующий (энергетический) витаминизированный газированный «ТЕНСТРАЙК ЭНЕРДЖИ» (TENSTRIKE ENERDGY) и слабоалкогольный тонизирующий (энергетический) газированный «ТЕНСТРАЙК ЭНЕРДЖИ СКАЙ» (TENSTRIKE ENERDGY SKY) в металлических банках вместимостью 0,33 и 0,5 л (л.д. 33-43).

Платежным поручением от 20.07.2011 №2873 ООО «АВЕНТИН» оплатило ООО «Восточный Дивизион» 1 283 112 рублей за поставленный товар (л.д. 44).

По акту об установленном расхождении по количеству и качеству при приемке товарно-материальных ценностей от 15.06.2011 №АППгП002833 в процессе хранения на складе у истца продукции выявлена коррозия у ТЕНСТРАЙК ЭНЕРДЖИ СКАЙ 0,5 л, 8%, ж/б с датой розлива 04.05.2011 в количестве 12 000 банок на сумму 403 200 рублей и у ТЕНСТРАЙК ЭНЕРДЖИ ДАРК 0,5 л, 8%, ж/б с датой розлива 13.05.2011 в количестве 21 120 банок на сумму 709 632 рубля. Данная продукция не подлежит дальнейшей реализации (л.д. 53-54).

Согласно акту отбора образцов на складе ООО «АВЕНТИН» по адресу: г. Красноярск ул. Пограничников, 9, от 28.11.2011 представителем ООО «АВЕНТИН» и инженерами федерального бюджетного учреждения «Государственный региональный центр стандартизации, метрологии и испытаний в Красноярском крае» произведен отбор образцов напитка слабоалкогольного тонизирующего витаминизированного газированного «ТЕНСТРАЙК ЭНЕРДЖИ» (TENSTRIKE ENERDGY) в количестве 48 банок, с датой выработки 13.05.2011, номер партии 19 (л.д. 45).

В соответствии с заключением эксперта Федерального бюджетного учреждения «Государственный региональный центр стандартизации, метрологии и испытаний в Красноярском крае» от 08.12.2011 №522 причинами потери герметичности алюминиевых банок, содержащих напиток слабоалкогольный тонизирующий (энергетический) витаминизированный газированный «ТЕНСТРАЙК ЭНЕРДЖИ» (TENSTRIKE ENERDGY), является либо нарушение технологии нанесения защитного лака на ободок днища при ее изготовлении или правил перемещения банок по технологическому оборудованию розлива и упаковки на заводе изготовителе (л.д. 46-52).

В претензионном письме от 20.02.2012 №220 ООО «АВЕНТИН» сообщило ООО «Восточный Дивизион» о ненадлежащем исполнении поставщиком своих обязательств по договору поставки от 01.05.2011 №14/2011, а именно о выявлении некачественной продукции – коррозии банок в процессе хранения на складе у ТЕНСТРАЙК ЭНЕРДЖИ СКАЙ 0,5 л, 8%, ж/б с датой розлива 14.05.2011 в количестве 12 000 банок на сумму 403 200 рублей и ТЕНСТРАЙК ЭНЕРДЖИ ДАРК 0,5 л, 8%, ж/б с датой розлива 13.05.2011 в количестве 21 120 банок на сумму 709 632 рубля. ООО «АВЕНТИН» просило ООО «Восточный Дивизион» в течение 3 рабочих дней с момента получения данной претензии направить своего представителя для составления двухстороннего акта, либо письменно согласиться с недостатками товара; осуществить вывоз некачественного товара за свой счет; компенсировать денежные средства в размере 9 073 рублей 62 копеек за проведение экспертизы качества товара. Претензионное письмо от 20.02.2012 №220 ООО «Восточный Дивизион» получено 27.02.2012 (л.д. 55-58).

Письмом от 02.03.2012 №73/ТК ООО «Восточный Дивизион» сообщило обществу с ограниченной ответственностью «ГК «Троя» о том, что представитель ООО «Восточный Дивизион» по претензионному письму от 20.02.2012 прибудет в г. Красноярск 06.03.2012 для составления совместного акта по качеству по результатам приемки продукции (л.д. 59).

06.03.2012 ООО «АВЕНТИН» составило односторонний акт об установленном расхождении по количеству и качеству при приемке товарно-материальных ценностей №АППгП0025, согласно которому в процессе хранения на складе у покупателя произошла потеря герметичности алюминиевых банок, содержащих напиток слабоалкогольный ТЕНСТРАЙК ЭНЕРДЖИ СКАЙ 0,5 л, 8%, ж/б в количестве 6 753 штук с датой розлива 04.05.2011; дата отправки товара 10.06.2011; дата прибытия товара на станцию назначения и доставки товара на склад получателя 15.06.2011. Определение качества товара производилось путем пересчета, вскрытия, осмотра (л.д. 60-63).

06.03.2012 ООО «АВЕНТИН»  составило акт об установленном расхождении по количеству и качеству при приемке товарно-материальных ценностей №АППгП0026, согласно которому в процессе хранения на складе у покупателя произошла потеря герметичности алюминиевых банок, содержащих напиток слабоалкогольный ТЕНСТРАЙК ЭНЕРДЖИ ДАРК 0,5 л, 8%, ж/б в количестве 9 941 штуки с датой розлива 13.05.2011; дата отправки товара 10.06.2011; дата прибытия 15.06.2011 (л.д. 64-67).

Согласно акту отбора образцов от 06.03.2012 на складе ООО «АВЕНТИН» представителем ООО «АВЕНТИН» и инженером федерального бюджетного учреждения «Государственный региональный центр стандартизации, метрологии и испытаний в Красноярском крае» произведен отбор образцов напитка слабоалкогольного тонизирующего «ТЕНСТРАЙК ЭНЕРДЖИ СКАЙ» (TENSTRIKE ENERDGY SKY) в количестве 48 банок, с датой выработки 04.05.2011, номер партии 17 (л.д. 68).

В акте о порче, бое, ломе товарно-материальных ценностей от 06.03.2012 РТПгП009117 отражено, что произошла коррозия тары (ж/б) ТЕНСТРАЙК ЭНЕРДЖИ ДАРК 0,5 л, 8%, ж/б, вследствие чего все содержимое банки вытекло, количество 9 941 штука на сумму 334 017 рублей 60 копеек.

В акте о порче, бое, ломе товарно-материальных ценностей от 02.04.2012 №РТАчА002502 отражено, что произошла коррозия тары (ж/б) ТЕНСТРАЙК ЭНЕРДЖИ СКАЙ 0,5 л, 8%, ж/б, вследствие чего все содержимое банки вытекло, количество 6 753 штуки на сумму 226 900 рублей 80 копеек (л.д. 73).

Согласно заключению эксперта Федерального бюджетного учреждения «Государственный региональный центр стандартизации, метрологии и испытаний в Красноярском крае» от 20.03.2012 №96 причинами потери герметичности алюминиевых банок, содержащих напиток слабоалкогольный тонизирующий (энергетический) витаминизированный газированный «ТЕНСТРАЙК ЭНЕРДЖИ СКАЙ» («TENSTRIKЕ ENERDGY SKY»), является либо нарушение технологии нанесения защитного лака на ободок днища при ее изготовлении или правил перемещения банок по технологическому оборудованию розлива и упаковки на заводе изготовителе. Алюминий, используемый для изготовления банок, стоек к коррозии за счет образования на поверхности прочных оксидных пленок, однако ГОСТ Р 51756-2001 предусматривает дополнительное сплошное покрытие внутренней поверхности водорастворимым лаком, внешнюю поверхность допускается не лакировать за исключением нижнего выступающего ободка. Контроль качества нанесения покрытия осуществляется методами, приведенными в таблице 5 стр. 6 вышеназванного ГОСТа (визуальный контроль, контроль адгезии). Проведение данного вида контроля на исследуемых образцах выявило соответствие требованиям ГОСТ Р 51756-2001 за исключением наличия и состояния лакового слоя на нижнем выступающем ободке.  Исследование состояния защитного лакового слоя на выступающем