Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 10.10.2012 по делу n А33-9154/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

6 статьи 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации.

В соответствии с частями 1, 2 статьи 53 Градостроительного кодекса Российской Федерации (далее – Кодекс) строительный контроль проводится в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства в целях проверки соответствия выполняемых работ проектной документации, требованиям технических регламентов, результатам инженерных изысканий, требованиям градостроительного плана земельного участка. Строительный контроль проводится лицом, осуществляющим строительство. В случае осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта на основании договора строительный контроль проводится также застройщиком или техническим заказчиком либо привлекаемым ими на основании договора физическим или юридическим лицом. Застройщик или технический заказчик по своей инициативе может привлекать лицо, осуществляющее подготовку проектной документации, для проверки соответствия выполняемых работ проектной документации.

В силу части 8 статьи 53 Кодекса порядок проведения строительного контроля может устанавливаться нормативными правовыми актами Российской Федерации.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 21.06.2010 № 468 утверждено Положение о проведении строительного контроля при осуществлении строительства, реконструкции и капитального ремонта объектов капитального строительства (далее - Положение о проведении строительного контроля № 468), в соответствии с пунктом 2 которого предметом строительного контроля является проверка выполнения работ при строительстве объектов капитального строительства на соответствие требованиям проектной и подготовленной на ее основе рабочей документации, результатам инженерных изысканий, требованиям градостроительного плана земельного участка, требованиям технических регламентов в целях обеспечения безопасности зданий и сооружений.

Согласно пункту 3 указанного Положения о проведении строительного контроля строительный контроль проводится:

лицом, осуществляющим строительство (далее - подрядчик);

застройщиком, заказчиком либо организацией, осуществляющей подготовку проектной документации и привлеченной заказчиком (застройщиком) по договору для осуществления строительного контроля (в части проверки соответствия выполняемых работ проектной документации) (далее - заказчик).

Как следует из материалов дела, ЗАО «Ванкорнефть» является заказчиком - застройщиком строительства магистрального нефтепровода на основании разрешения на строительство                      №КРР-000001, выданного Федеральным агентством по недропользованию (Роснедра). Генеральным подрядчиком строительства магистрального нефтепровода является                         ОАО «Стройтрансгаз».

Поскольку строительство спорного объекта осуществляется на основании договора подряда от 16.07.2007 № 1711007/0629Д, который не распределяет обязанности по ведению строительного контроля между лицами его заключившими; заказчиком-застройщиком спорного объекта является ЗАО «Ванкорнефть»; доказательств привлечения обществом физического или юридического лица на основании договора для осуществления строительного контроля в материалы дела не представлено, то в силу изложенных норм права общество обязано осуществлять строительный контроль в процессе строительства спорного объекта. С учетом изложенного, доводы общества о том, что административным органом неверно определено виновное лицо, для непосредственного осуществления работ по объекту обществом привлечена подрядная организация; обязанность по осуществлению строительного контроля не возложена на заказчика, отклоняются судом апелляционной инстанции как необоснованные.

Согласно части 4 статьи 53 Кодекса в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства лицом, осуществляющим строительство (лицом, осуществляющим строительство, и застройщиком или техническим заказчиком в случае осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта на основании договора), должен проводиться контроль за выполнением работ, которые оказывают влияние на безопасность объекта капитального строительства и в соответствии с технологией строительства, реконструкции, капитального ремонта контроль за выполнением которых не может быть проведен после выполнения других работ, а также за безопасностью строительных конструкций и участков сетей инженерно-технического обеспечения, если устранение выявленных в процессе проведения строительного контроля недостатков невозможно без разборки или повреждения других строительных конструкций и участков сетей инженерно-технического обеспечения, за соответствием указанных работ, конструкций и участков сетей требованиям технических регламентов и проектной документации. До проведения контроля за безопасностью строительных конструкций должен проводиться контроль за выполнением всех работ, которые оказывают влияние на безопасность таких конструкций и в соответствии с технологией строительства, реконструкции, капитального ремонта контроль за выполнением которых не может быть проведен после выполнения других работ, а также в случаях, предусмотренных проектной документацией, требованиями технических регламентов, должны проводиться испытания таких конструкций. По результатам проведения контроля за выполнением указанных работ, безопасностью указанных конструкций, участков сетей инженерно-технического обеспечения составляются акты освидетельствования указанных работ, конструкций, участков сетей инженерно-технического обеспечения.

В соответствии с подпунктом «б» пункта 13 Положения об осуществлении государственного строительного надзора в Российской Федерации, утвержденного постановлением Правительства от 01.02.2006 № 54, для определения соответствия выполняемых работ требованиям технических регламентов (норм и правил), иных нормативных правовых актов, проектной и рабочей документации, должностным лицом органа государственного строительного надзора проверяется соблюдение порядка проведения строительного контроля, ведения общего и (или) специальных журналов, в которых ведется учет выполнения работ, исполнительной документации, составления актов освидетельствования работ, конструкций, участков сетей инженерно-технического обеспечения.

Согласно оспариваемому постановлению обществом ненадлежащим образом осуществляется строительный контроль, что выразилось в том, что в нарушение пункта 3                       РД-11-05-2007 Порядка ведения общего и (или) специального журнала учета выполнения работ при строительстве, реконструкции и капитальном ремонте объектов капитального строительства обществом в отношении объекта «Резервуар для разгрузки трубопроводов РВС-5000» в общий журнал работ в раздел 3 не внесены работы по заземлению и молниезащите; в раздел 6 не внесены акты освидетельствования скрытых работ пo заземлению и молниезащите.

Приказом Ростехнадзора от 12.01.2007 №7 утвержден Порядок ведения общего и (или) специального журнала учета выполнения работ при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства (РД-11-05-2007, далее – Порядок № 7), который  устанавливает порядок ведения общего и (или) специального журнала, в которых ведется учет выполнения работ при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства (пункт 2).

В соответствии с пунктом 3 Порядка № 7 общий журнал работ, в котором ведется учет выполнения работ при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объекта капитального строительства (далее - общий журнал работ), является основным документом, отражающим последовательность осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства, в том числе сроки и условия выполнения всех работ при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объекта капитального строительства, а также сведения о строительном контроле и государственном строительном надзоре.

Согласно пункту 4 Порядка № 7 общие и (или) специальные журналы работ (далее - журналы работ) подлежат передаче застройщиком или заказчиком заблаговременно, но не позднее чем за семь рабочих дней до начала строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства одновременно с извещением, направляемым в соответствии с частью 5 статьи 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации, в орган государственного строительного надзора в случаях, если в соответствии с частью 1 статьи 54 Градостроительного кодекса Российской Федерации при осуществлении строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства предусмотрен государственный строительный надзор. Подлежащие передаче в орган государственного строительного надзора журналы работ должны быть сброшюрованы и пронумерованы застройщиком или заказчиком, титульные листы указанных журналов должны быть заполнены.

Пунктом 8 Порядка № 7 предусмотрено, что разделы общего журнала работ ведутся уполномоченными на ведение такого журнала представителями застройщика или заказчика, лица, осуществляющего строительство, органа государственного строительного надзора и иных лиц путем заполнения его граф в соответствии с подпунктами 8.1 - 8.7 настоящего Порядка. Перечень уполномоченных на ведение разделов общего журнала работ представителей указанных лиц отражается на Титульном листе журнала. Записи в общий журнал вносятся с даты начала выполнения работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства до даты фактического окончания выполнения работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства.

Согласно пункту 8.3 Порядка № 7 Раздел 3 «Сведения о выполнении работ в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства» заполняется уполномоченным представителем лица, осуществляющего строительство. В указанный раздел включаются данные о выполнении всех работ при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объекта капитального строительства. Данные о работах, выполняемых при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объекта капитального строительства, должны содержать сведения о начале и окончании работы и отражать ход ее выполнения. Описание работ должно производиться применительно к конструктивным элементам здания, строения или сооружения с указанием осей, рядов, отметок, этажей, ярусов, секций, помещений, где работы выполнялись. Здесь же должны приводиться краткие сведения о методах выполнения работ, применяемых строительных материалах, изделиях и конструкциях, проведенных испытаниях конструкций, оборудования, систем, сетей и устройств (опробование вхолостую или под нагрузкой, подача электроэнергии, давления, испытания на прочность и герметичность и др.).

Согласно пункту 8.4 Порядка № 7 раздел 4 «Сведения о строительном контроле застройщика или заказчика в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства» заполняется уполномоченным представителем застройщика или заказчика. В указанный раздел включаются все данные о выявленных строительным контролем недостатках при выполнении работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства, а также сведения об устранении указанных недостатков.

Согласно пункту 8.6 Порядка № 7 раздел 6 «Перечень исполнительной документации при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объекта капитального строительства» заполняется уполномоченным представителем лица, осуществляющего строительство. В указанном разделе приводится перечень всех актов освидетельствования работ, конструкций, участков сетей инженерно-технического обеспечения, образов (проб) применяемых строительных материалов, результатов проведения обследований, испытаний, экспертиз выполненных работ и применяемых строительных материалов в хронологическом порядке.

В соответствии с пунктом 10 Положения о проведении строительного контроля № 468  до завершения процедуры освидетельствования скрытых работ выполнение последующих работ запрещается.

С учетом изложенных норм права, доводы общества о том, что обязанности заказчика в рамках проведения строительного контроля не включают в себя необходимость контроля заполнения журналов работ лицом, осуществляющим строительство; внесение сведений, указанных в пункте 1.1 акта проверки, не относится к обязанности застройщика, привлекающего в целях осуществления строительства иное лицо; отклоняются судом апелляционной инстанции как несоответствующие вышеизложенным нормам права.

В соответствии с пунктом 6 Положения о проведении строительного контроля № 468  строительный контроль, осуществляемый заказчиком, включает проведение следующих контрольных мероприятий:

- проверка полноты и соблюдения установленных сроков выполнения подрядчиком контроля последовательности и состава технологических операций по осуществлению строительства объектов капитального строительства и достоверности документирования его результатов (пункт «в»);

- совместно с подрядчиком освидетельствование скрытых работ и промежуточная приемка возведенных строительных конструкций, влияющих на безопасность объекта капитального строительства, участков сетей инженерно-технического обеспечения (пункт «г»);

- иные мероприятия в целях осуществления строительного контроля, предусмотренные законодательством Российской Федерации и (или) заключенным договором (пункт «е»).

Факт нарушения обществом вышеизложенных норм права в отношении объекта «Резервуар для разгрузки трубопроводов РВС-5000» в части неосуществления контроля за внесением в общий журнал работ в раздел 3   работ по заземлению и молниезащите; в раздел 6 - актов освидетельствования скрытых работ пo заземлению и молниезащите, подтверждается актом проверки от 11.05.2012, протоколом об административном правонарушении от 11.05.2012 № 08-12/юл, и свидетельствует о ненадлежащем осуществлении обществом строительного контроля.

Доводы общества о том, что факт выполнения работ по заземлению и молниезащите не доказан; в общий журнал работ подрядчиком внесена запись о выполнении работ по молниезащите и заземлению; факт отсутствия данной записи в общем журнале работ не зафиксирован административным органом в ходе проверки (отсутствует фотофиксация), подлежат отклонению судом апелляционной инстанции как несостоятельные, поскольку при составлении акта проверки, протокола об административном правонарушении и рассмотрении дела об административном правонарушении обществом не заявлялось возражений относительно отсутствия указанных сведений в общем журнале работ, соответствующих доказательств, подтверждающих отсутствие выявленных нарушений при проведении проверки и рассмотрении дела об административном правонарушении обществом не представлено.

Суд апелляционной инстанции не принимает копию страницы 133 с указанием на выполнение работ по монтажу заземляющих устройств (обратная засыпка траншеи, укладка