Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 30.10.2012 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

находятся в залоге у Государственной корпорации «Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк) и ОАО «Сбербанк России», в связи с чем просит подтвердить отсутствие ограничений прав акционера  ОАО «ГМК «Норильский никель» в соответствии с условиями договоров залога;

- Федеральными стандартами аудиторской деятельности – правилом (стандартом) № 6 «Аудиторское заключение по финансовой (бухгалтерской) отчетности, ФСАД 1/2010 «Аудиторское заключение о бухгалтерской (финансовой) отчетности и формирование мнения о ее достоверности», утвержденным приказом Минфина России от 20.05.2010 № 46Н, не предусмотрено включение в состав заключения аудитора общества подготовленного аудитором дополнительного отчета;

- налоговые органы не отнесены в органам финансового контроля;

- книги покупок и продаж к категории документов бухгалтерского учета и документов бухгалтерской отчетности не относятся;

- пункт 19 статьи 89 Федерального закона «Об акционерных обществах» не предусматривает обязанность общества предоставлять акционерам хозяйственные договоры, платежные поручения, оборотно-сальдовые ведомости по всем счетам бухгалтерского учета, журналы хозяйственных операций по приобретению товаров, все реестры экспортных грузовых таможенных деклараций, товарно-транспортные накладные и счета-фактуры;

- формулировки требований являются некорректными, не позволяют определить состав информации, затребованной акционером.

Согласно письма от 27.01.2011 № 275/040400-АБ Государственная корпорация «Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк) сообщила ООО «Объединенная компания РУСАЛ Управление инвестициями» об отсутствии оснований для предоставления в адрес Арбитражного суда Красноярского края каких-либо сведений о договорах залога акций  ОАО «ГМК «Норильский никель» № 07/60-835-ДЗА, 07/60-835-ДЗПА, заключенных 30.09.2010 между Внешэкономбанком и ООО «Объединенная компания РУСАЛ Управление инвестициями» в обеспечение обязательств ООО «Объединенная компания РУСАЛ Управление инвестициями» по соглашению № 07/60-835 о выдаче гарантии № 07/9911;

- в соответствии с условиями вышеуказанных договоров (пункт 2.1.2)  ООО «Объединенная компания РУСАЛ Управление инвестициями» до обращения взыскания на заложенные по вышеуказанным договорам акции ОАО «ГМК «Норильский никель» может пользоваться всеми правами владельца акций, в том числе правом голоса на общем собрании акционеров и правом на получение дивидендов по акциям.

Согласно письма от 21.01.2011 № 13-149 ОАО «Сбербанк России» сообщил ООО «Объединенная компания РУСАЛ Управление инвестициями» и компании UNITED COMPANY RUSAL PLC о том, что между  ОАО «Сбербанк России»,  ООО «Объединенная компания РУСАЛ Управление инвестициями», компанией UNITED COMPANY RUSAL PLC заключены договоры залога ценных бумаг № 5327-ЗАЛ-1 от 30.09.2010, № 5327-ЗАЛ-2 от 30.09.2010;

- условия договоров залога составляют коммерческую тайну его сторон;

- банк не дает согласие на раскрытие их содержания в судебном заседании по делу                    № А33-18496/2010, поскольку предметом спора  указанные договоры не являются;

- договоры залога не содержат условий, ограничивающих права ООО «Объединенная компания РУСАЛ Управление инвестициями» как акционера ОАО «ГМК «Норильский никель», в том числе права голоса на общем собрании акционеров, права участия в управлении акционерным обществом, права на получение информации о его деятельности, права на получение дивидендов.

Письмом от 18.04.2012 № 100-01-136/12 ООО «Объединенная компания РУСАЛ Управление инвестициями»  обратилось к ОАО «ГМК «Норильский никель» с просьбой в течении 7 календарных дней с даты получения обществом запроса предоставить копии следующих документов общества:

- всех договоров страхований и приложения к ним, действующих в течение 2009 и 2010 годов;

- страховых полисов, полученных счетов на оплату и платежных поручений по проведенным оплатам по всем договорам страхования за 2009 и 2010 годы;

- книги покупок за 2009 год и первое полугодие 2010 года (данные в электронном формате Excel);

- книги продаж за 2009 год и первое полугодие 2010 года (данные в электронном формате Excel);

- оборотно-сальдовой ведомости по всем счетам бухгалтерского учета в разрезе субсчетов за 2009 год и первое полугодие 2010 года;

- оборотно-сальдовой ведомости по всем контрагентам в разрезе счетов бухгалтерского учета за 2009 год и первое полугодие 2010 года;

- журнала хозяйственных операций по приобретению товаров (счет №10) за 2009 год и первое полугодие 2010 года;

- товарно-транспортных накладных и счетов-фактур по продукции, отгруженной покупателям на внутренний рынок, и товарно-транспортных накладных по продукции, отгруженной на экспорт, за 2009 год и первое полугодие 2010 года;

- протоколов заседаний правления Общества за 2010 и 2011 годы.

Направление письма подтверждается почтовой квитанцией № 08133, описью вложения в ценное письмо, а также письмом отдела отслеживания ЗАО «ДХЛ Интернешнл» от 20.04.2012.

Согласно протоколу № 1 общего собрания учредителей ООО «Объединенная компания РУСАЛ Управление инвестициями» от 28.11.2008 единоличным  исполнительным органом общества избран Соков Максим Михайлович сроком на три года.

В соответствии с пунктом 13.7 Устава ОАО «ГМК «Норильский никель» общество обязано хранить следующие документы:

устав общества, изменения и дополнения, внесенные в устав общества, зарегистрированные в установленном порядке, решение о создании общества, свидетельство о государственной регистрации общества;

документы, подтверждающие права общества на имущество, находящееся на его балансе;

внутренние документы общества;

положения о филиалах и/или представительствах общества;

годовые отчеты;

документы бухгалтерского учета;

протоколы собраний, заседаний совета директоров, ревизионной комиссии и правления;

бюллетени для голосования, а также доверенности  (копии доверенностей) на участие в собрании;

отчеты независимых оценщиков;

списки аффилированных лиц;

списки лиц, имеющих право на участие в собрании, имеющих право на получение дивидендов, а также иные списки, составляемые обществом для осуществления акционерами своих прав в соответствии с требованиями Федерального закона;

заключения ревизионной комиссии, аудитора общества, государственных и муниципальных органов финансового контроля;

проспекты эмиссии, ежеквартальные отчеты эмитента и иные документы, содержащие информацию, подлежащую опубликованию или раскрытию иным способом в соответствии с Федеральным законом и иными федеральными законами;

иные документы, предусмотренные Федеральным законом, уставом общества, внутренними документами общества, решениями собрания, совета директоров, а также документы, предусмотренные правовыми актами Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 13.8 Устава ОАО «ГМК «Норильский никель» общество обязано обеспечить акционерам доступ к документам, предусмотренным пунктом 13.7 настоящего устава.

В соответствии с пунктом 7 Положения об информационной политике ОАО «ГМК «Норильский никель» общество обеспечивает акционерам доступ к документам, предусмотренным законодательством Российской Федерации. Указанные документы должны быть предоставлены акционеру в течение семи дней со дня предъявления соответствующего требования для ознакомления в помещении исполнительного органа общества, а также иных местах, определяемых обществом. Общество обязано по требованию лиц, имеющих право доступа к указанным документам, предоставить им копии указанных документов. Доступ к документам (выдача копий документов) производится по предъявлении соответствующего требования, составленного в произвольной письменной  форме. В требовании указывается фамилия, имя и отчество обратившегося лица, количество и категория принадлежащих акций и наименование запрашиваемого документа, вид требования (об ознакомлении с документами и (или) получение копий документов).

В соответствии с выпиской  из ЕГРЮЛ от 08.12.2010 в отношении ООО «Объединенная компания РУСАЛ Управление инвестициями» участниками общества являются:

- «ГЕРШВИН ИНВЕСТМЕТС КОРП. ЛИМИТЕД»  с долей участия – 99,9999%;

- Компания «СЕЛЕДАР ХОЛДИНГС КОРП. ЛИМИТЕД» с долей участия – 0,00000004.

Из годового отчета «ГМК «Норильский никель» за 2010 год следует, что основными конкурентами  ГМК «Норильский никель»  являются: на рынке никеля – Vale (Канада), BHP Billiton (Австралия), Xstrata Nickel (Канада), Jinchuan (Китай); на рынке меди – Codelco (Чили), Freeport-McMoRan Copper & Gold (США), BHP Billiton (Австралия), Уральская Горно-металлургическая Компания (Россия); на рынке металлов платиновой группы – Anglo Platinum (ЮАР), Impala (ЮАР), Lonmin (ЮАР).

В материалы дела представлены письма EN+Group Limited и United Company RUSAL Plc.

Согласно письму от 17.04.2012 исх. № 30/02 EN+Group Limited объединяет компании, работающие в сфере энергетики, цветной металлургии и горнорудной промышленности. EN+Group Limited является крупнейшим акционером мирового лидера в производстве глинозема и алюминия - UC Rusal pls – с долей участия в размере 47,41%.

В письме указано о том, что EN+Group Limited подтверждает, что акционеры United Company RUSAL Plc (EN+Group Limited, Onexim Holding, SUAL Partners,  Glencore International AG)  заключили два соглашения акционеров от 22.01.2010, участником одного из которых является UC RUSAL Plc. При этом соглашения конфиденциальны и подлежат раскрытию только с согласия всех сторон.  Поскольку такое согласие отсутствует, копии соглашений не могут быть переданы в материалы судебного дела.

Также в письме указано, что соглашения акционеров, заключенные в отношении UC RUSAL Plc, не предоставляют их участникам каких-либо дополнительных прав в отношении UC RUSAL Plc, дающих возможность знакомиться с ее документацией либо документацией других компаний, образующих с ней одну группу лиц.

Согласно письму United Company RUSAL Plc от 16.04.2012 № 01-01-12-00142 за подписью генерального директора Дерипаска О.В., основными акционерами компании являются: EN+ (доля участия  в  уставном капитале  ОК РУСАЛ – 47,41%),  группа Onexim (17,02%), SUAL Partners (15,08%),  Glencore International AG через  компанию Amokenga Holdings (8,75%),  10,75%  акций находятся  в свободном  обращении,0,26%  принадлежат  менеджменту  ОК РУСАЛ.

Кроме того, в письме указано, что 22.01.2010 между основными  акционерами  компании - EN+, группа Onexim, SUAL Partners,  Glencore International AG заключено два акционерных  соглашения, основные положения которых раскрыты в годовом отчете ОК РУСАЛ за 2010. Содержание этого документа доступно любым лицам в сети Интернет на официальном  сайте компании http://rusal.ru/upload/uf/b9c/UC_Rusal_Annual_Report_2010_eng.pdf. Соглашение не предоставляет акционерам особых информационных  прав, дающих возможность ознакомления с документацией ОК РУСАЛ  либо документацией компаний, образующих с ним одну группу лиц.

В качестве приложения к письму, представлено Соглашение акционеров, датированное 22.01.2010, заключенное между  компаниями Glencore International AG, EN+, SUAL Partners и Onexim по вопросам участия в управлении компанией United Company RUSAL Plc. На  соглашении  проставлена  надпись: «Коммерческая  тайна,  обладатель информации, составляющей коммерческую тайну: United Company RUSAL Plc…».

В материалы дела представлен приказ ОАО «ГМК «Норильский никель» от 02.07.2004            № ГМК/90-п, подписанный генеральным директором М.Д. Прохоровым, в соответствии с которым утверждено Положение «О работе с документами, содержащими конфиденциальную информацию». В Приложении № 1 к указанному Положению определен Перечень сведений, составляющих коммерческую тайну, и иную конфиденциальную  информацию, в том числе:

- сведения о произведенной отгрузке продукции (медь, никель, кобальт, фрайнштейн);

- сводные/агрегированные сведения об осуществляемых операциях и движении денежных средств Компании за отчетный период  (за исключением случаев их обязательного предоставления в рамках кредитных и др. соглашений);

- сведения о фактических затратах Компании в инвестиционных проектах;

- сведения из первичных учетных документов, регистров бухгалтерского учета и внутренней бухгалтерской отчетности;

- внутренние калькуляции и тарифы компании;

- сведения о фактических объемах (в натуральном и денежном выражении) реализованных или отгруженных на экспорт драгоценных металлов (кроме данных о продаже на бирже);

- систематизированные сведения о внутренних и зарубежных заказчиках, подрядчиках, поставщиках, клиентах, покупателях, компаньонах, спонсорах, посредниках и других партнерах Компании, а так же о ее конкурентах, которые не содержатся в открытых источниках информации;

- сведения, характеризующие иностранные компании или организации, используемые ими технологии производства или конструкторские решения, составленные на основании конфиденциально полученных данных;

- сведения о фактических условиях заключения контрактов (контрактные цены в абсолютных величинах, размеры скидок, условия оплаты и др. особые условия, установленные в Компании);

- сведения по заключенным сделкам страхования имущества, гражданской ответственности и личного страхования в Компании;

- сведения о контрактах (договорах), заключаемых с транспортными организациями (портами, пароходствами) и другие сведения, указанные в Перечне.

Приказом ОАО «ГМК «Норильский никель» от 13.02.2012 № ГМК/12-п «О мерах по установлению в ОАО «ГМК «Норильский никель» режима коммерческой тайны» утверждены и введены в действия с 15.04.2012 Перечень информации, составляющей коммерческую тайну ОАО «ГМК «Норильский никель» согласно Приложению № 1 настоящему к приказу, Положение о порядке обращения в Главном офисе ОАО «ГМК «Норильский никель» с информацией, составляющей коммерческую тайну» согласно Приложению № 2 к настоящему приказу.

Согласно Приложению № 1 к указанному приказу определен Перечень информации, составляющей коммерческую тайну ОАО «ГМК «Норильский никель», в том числе:

- сведения о прогнозируемых или фактических объемах добычи, производства и передачи платины и металлов платиновой группы;

- сведения, раскрывающие объемы добычи, производства и передачи меди, никеля и кобальта в натуральном выражении в компании;

- детализированные сведения о произведенной предприятиями Группы компаний отгрузке товарной продукции и полуфабрикатов;

- сведения из принятых к учету первичных документов, регистров бухгалтерского учета и внутренней бухгалтерской отчетности;

- систематизированные сведения о внутренних и зарубежных заказчиках, подрядчиках, поставщиках, клиентах, покупателях, компаньонах, спонсорах, посредниках и других партнерах Компании, а так же о ее конкурентах, которые не содержатся в открытых источниках