Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 01.11.2012 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства возникают из договора.

Статьями 309, 310 и 408 Гражданского кодекса Российской Федерации, предусмотрено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом, односторонний отказ от исполнения обязательств не допускается и только надлежащее исполнение прекращает обязательство.

Оценив представленные в материалы дела доказательства в порядке статей 65, 67, 68, 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и истолковав в соответствии со статьей 431 Гражданского кодекса Российской Федерации агентский договор от 03.08.2009                    № 25А-05-03 и соглашение от 02.08.2010, суд первой инстанции верно установил, что правоотношения сторон возникли на основании агентского договора, понятие которого предусмотрено статьей 1005 Гражданского кодекса Российской Федерации (по агентскому договору агент обязуется за вознаграждение совершать по поручению принципала юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала. По сделке, совершённой агентом с третьим лицом от своего имени и за счёт принципала, приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки. По сделке, совершаемой агентом с третьим лицом от имени и за счет принципала, права и обязанности возникают непосредственно у принципала).

В силу заключенного договора на агента (ООО «ЦМС») возложены обязанности по поручению ОАО «Ростелеком» за вознаграждение совершать от имени и за счет ОАО «Ростелеком» юридические и фактические действия, предусмотренные пунктами 1-2 приложения № 1 к договору, а также услуги, предусмотренные в пунктах 3-6 приложения к договору:  заключение договоров с юридическими лицами; информационно-справочное обслуживание пользователей;  печать и доставка счетов пользователям; печать, хранение, изготовление копий счетов-фактур, счетов, актов выполненных работ, подписание актов сверки платежей с пользователями; актуализация и передача базы данных о клиентах, находящихся на обслуживании у Агента, предоставление отчетных форм.

В соответствии с пунктами 4.1, 4.2 агентского договора взаиморасчеты между сторонами осуществляются ежемесячно на основании договора, отчета Ростелекома о начисленных денежных средствах (начисленном доходе) за услуги связи, оказанные Ростелекомом пользователям, отчета агента, акта сдачи-приемки оказанных услуг и счета на оплату агентского вознаграждения и предоставленных услуг. Ростелеком обязан перечислять агенту оплату за услуги, оказанные агентом Ростелекому и вознаграждение за совершение агентом действий. Размер оплаты за услуги и агентского вознаграждения предусмотрен Приложением № 1 к договору. Все указанные суммы определяются на основании акта сдачи- приемки и отчета агента.

Приложением № 1 к агентскому договору установлено, что общий размер агентского вознаграждения составляет 33 % от начисленного дохода, в том числе: за заключение договоров с юридическими лицами – 6 %; за информационно-справочное обслуживание пользователей – 5 %;  за печать и доставку счетов, счетов-фактур и актов выполненных работ пользователям – 7 %; за печать, хранение, изготовление копий счетов, счетов-фактур, актов выполненных работ, подписание актов сверки платежей с пользователями – 6 %; за актуализацию и передачу базы данных о клиентах, находящихся на обслуживании у агента – 5 %; за предоставление отчетных форм – 4 % (т.1 л.д.29).

В разделе 1 агентского договора дано понятие начисленного дохода – денежные средства, которые должны уплатить пользователи Ростелекому за оказанные в соответствующем месяце услуги связи.

В соответствии с пунктом 11.2 агентского договора, договор действует в течение 4 лет с момента вступления его в силу (момента подписания его сторонами).

Указывая на различный объем полномочий, предоставляемых по договору поручения и агентскому договору (статьи 971, 1005 Гражданского кодекса Российской Федерации) и условия спорного договора, суд первой инстанции правомерно отклонил довод ответчика о том, что договор № 25А-05-03 от 03.08.2009 является договором поручения.

В соответствии с пунктом 3.1.5 договора ОАО «Ростелеком» обязано выдавать агенту (работникам агента) доверенности, необходимые для исполнения агентом договорных обязательств.

10.09.2010 обществом «Ростелеком» выдана доверенность директору ООО «ЦМС» со сроком действия по 01.04.2012 на полномочия по заключению от имени ОАО «Ростелеком» договоров, производить расчеты с пользователями за услуги связи, формировать, подписывать, доставлять счета на оплату услуг пользователям, акты сверки задолженности, уведомления об изменении тарифов, порядка условий расчетов, вести претензионную и исковую работу от имени ОАО «Ростелеком», предъявлять пользователям требования об оплату услуг связи. 08.04.2011 оформлена аналогичная доверенность, полномочия Смурага Е.Ю. дополнены: предоставлено право приостанавливать оказание услуг связи, возможность доступа пользователей к услугам связи, ограничивать оказание услуг связи, возобновлять доступ к сети и оказание услуг связи.

Как пояснил истец в судебном заседании, все предусмотренные агентским договором обязанности выполнялись агентом на основании предоставленной в электронном виде ОАО «Ростелеком» базы в соответствии с пунктами 3.1.2, 3.1.3 договора.

04.08.2011 ОАО «Ростелеком» письмом № 10-07/1217 уведомил агента о прекращении доверенностей с 03.08.2011.

Письмом от 17.01.2012 исх. № 10-07/74 ОАО «Ростелеком» сообщило ООО «Центр междугородной связи» о прекращении действия агентского договора. Ответчик считает, что в связи с отказом от договора взаимные обязательства сторон прекратились.

Арбитражный суд не согласился с доводом ответчика. Согласно статье 1010 Гражданского кодекса Российской Федерации агентский договор прекращается вследствие отказа одной из сторон от исполнения договора, заключенного без определения срока окончания договора. Право на односторонний отказ от агентского договора, срок которого определен, законом не предусмотрено.

Поскольку пунктом 11.2 агентского договора предусмотрен срок действия договора, указанный договор не может быть расторгнут в одностороннем порядке, следовательно, обязательства сторон не прекращены.

Согласно пунктам 3.1.2, 3.1.3, 3.1.5 агентского договора Ростелеком обязан:

- в порядке и сроки, предусмотренные Приложением № 6 к договору, предоставлять агенту сформированные документы для выставления пользователям счетов, счетов-фактур, актов выполненных работ и актов сверок, а также информацию о задолженности пользователей, необходимую для проведения мероприятий, с целью уменьшения дебиторской задолженности пользователей перед Ростелекомом;

- устанавливать и доводить до агента (письменно) и пользователей (через средства массовой информации) тарифы на услуги связи. При изменении установленных тарифов, письменно уведомить агента о таких изменениях;

- выдавать агенту (работникам агента) доверенности, необходимые для исполнения агентом обязательств, предусмотренных договором.

Представленная в материалы дела переписка сторон свидетельствует о том, что ответчиком в нарушение требований агентского договора, начиная с июля 2011 года не предоставлялись отчеты о начисленном доходе, информация о задолженности пользователей, сформированные документы для выставления пользователям счетов, счетов-фактур, не доводились тарифы на услуги связи, что не позволяло агенту – обществу с ограниченной ответственностью «Центр Междугородной Связи» исполнять принятые по агентском договору обязательства и формировать отчеты агента.

В соответствии со статьей 1006 Гражданского кодекса Российской Федерации принципал обязан уплатить агенту вознаграждение в размере и в порядке, установленном агентским договором. В соответствии с условиями заключенного договора агентское вознаграждение установлено в процентном отношении от начисленного дохода (33%). Как следует из сложившихся отношений сторон, эта сумма исчислялась от начисленного дохода за услуги связи по всем абонентам, привлеченным ООО «ЦМС». То есть ОАО «Ростелеком», прекратив исполнять свои обязанности по договору, лишило агента возможности на получение агентского вознаграждения.

Согласно частям 1, 2 статьи 393 Гражданского кодекса Российской Федерации должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства. Убытки определяются в соответствии с правилами, предусмотренными статьей 15 Кодекса.

Согласно пункту 1 статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

Под убытками согласно пункту 2 статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Согласно реестру абонентов обществом с ограниченной ответственностью «Центр междугородной связи» во исполнение условий агентского договора привлечено 380 абонентов.

Из материалов дела следует, что агентом осуществлены все приготовления для исполнения условий агентского договора, что дает ему право для получения упущенной выгоды. Данные обстоятельства подтверждаются представленными договором аренды № 12 от 15.08.2011, заключенным с ООО «Вивак» на аренду нежилого помещения, расположенного по адресу: г. Абакан, ул. Карла Маркса, 40; договором аренды оргтехники от 01.01.2011, заключенным с ООО «Межрегиональный Транзиттелеком - Хакасия»; договором об оказании услуг электросвязи юридическому лицу № 86648 от 01.10.2011, заключенным с ОАО «Ростелеком»; договором об оказании услуг связи на условиях предварительной оплаты № 10/11 от 18.07.2011, заключенным с ООО «Интертелеком»; договором на оказание услуг по доставке пакетов платежных документов № 06/29/36 от 18.01.2011, заключенным с ФГУП «Почта России».

Таким образом, суд первой инстанции обоснованно указал, что невыполнение ответчиком пунктов 3.1.2, 3.1.3, 3.1.5 договора лишили агента возможности исполнить свои обязательства по агентскому договору, что и привело к неполучению агентского вознаграждения.

Согласно реестру абонентов (т.2 л.д.23-34) начисленный доход ОАО «Ростелеком» по привлеченным агентом абонентам за период с июля 2011 года по март 2012 года составил                         1 567 537 рублей 8 копеек (за июль 2011 года – 244 012 рублей 17 копеек, за август 2011 года – 249 314 рублей 21 копейка, за сентябрь 2011 года – 217 919 рублей 34 копейки, за октябрь 2011 года – 167 261 рубль 24 копейки, за ноябрь 2011 года – 162 733 рубля 15 копеек, за декабрь 2011 года – 160 288 рублей 88 копеек, за январь 2012 года – 100 320 рублей 49 копеек, за февраль 2012 года – 129 249 рублей 75 копеек, за март 2012 года – 136 437 рублей 85 копеек).

Из реестра передачи документов в ОАО «Ростелеком» от ООО «Центр Междугородной Связи» за период с 01.07.2011 по 31.07.2011 по договору № 25А-05-03 от 03.08.2009 следует, что истцом переданы договоры на оказание услуг связи, заключенные 01.07.2011 с ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Республике Хакасия» и 25.07.2011 с ГКУ РХ «ЦЗН Усть-Абаканского района», а также дополнительные соглашения к действующим договорам. Следовательно, агент имеет право на получение вознаграждения за июль в сумме 33% от начисленного дохода.

Из пояснений истца следует, что поскольку ОАО «Ростелеком» выданные доверенности на выполнение услуг по агентскому договору прекращены, а новые доверенности не выдавались, с августа 2011 года заключение договоров не осуществлялось.

Суд первой инстанции указал, что в силу статьи 184 Гражданского кодекса Российской Федерации агент мог осуществлять заключения договоров без доверенности ОАО «Ростелеком», используя полномочия, содержащиеся в агентском договоре № 25А-05-03 от 03.08.2009, следовательно, поскольку приложением № 1 к агентскому договору № 25А-05-03 от 03.08.2009 предусмотрено вознаграждение агента в размере 33 % от начисленного дохода, в том числе 6 % за заключение договоров, право на получение вознаграждения в размере 6% за период с августа 2011 года по март 2012 года у ООО «ЦМС» не возникло.

С данным выводом апелляционный суд не соглашается, так как из толкования пунктов 1.4, 3.1.5, 3.3.1, 3.4.3 агентского договора, статей 975, 1011 Гражданского кодекса Российской Федерации, содержания представленных доверенностей от  10.09.2010 и 08.04.2011 следует, что для исполнения обязанности по заключению договоров от лица ОАО «Ростелеком» доверенность необходима.

В соответствии со статьей 1011 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям, вытекающим из агентского договора, соответственно применяются правила, предусмотренные главой 49 или главой 51 настоящего Кодекса, в зависимости от того, действует агент по условиям этого договора от имени принципала или от своего имени, если эти правила не противоречат положениям настоящей главы или существу агентского договора.

Пунктом 1 статьи 975 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что доверитель обязан выдать поверенному доверенность (доверенности) на совершение юридических действий, предусмотренных договором поручения, за исключением случаев, предусмотренных абзацем вторым пункта 1 статьи 182 настоящего Кодекса, согласно которому полномочие может также явствовать из обстановки, в которой действует представитель (продавец в розничной торговле, кассир и т.п.).

Поскольку в настоящей ситуации из обстановки не явствовало полномочие ООО «ЦМС» заключать договоры от имени ОАО «Ростелеком», материалами дела подтверждается осуществление ответчиком попыток досрочно и безосновательно прекратить договорные отношения, ранее выданные доверенности отозваны, то апелляционный суд приходит к выводу о том, что невозможность истца выполнять договорные обязательства по заключению договоров стала результатом ненадлежащего исполнения обязательств со стороны ответчика.

При указанных обстоятельствах суд первой инстанции необоснованно исключил из суммы убытков 6% вознаграждения агента за заключение договоров в период с августа 2011 года по март 2012 года.

Апелляционный суд признает обоснованным довод истца о том, что агентское вознаграждение подлежит исчислению от суммы 3 333 949 рублей 9 копеек, согласно сведений о доходе по привлеченным клиентам. По мнению апелляционного суда, при расчете размера упущенной выгоды подлежат учету как начисление доходов по пользователям, с которыми не заключены дополнительные соглашения о переходе на прямое обслуживание