Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 20.12.2012 по делу n А33-12321/2012. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, в предмет доказывания по делу об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц входят следующие обстоятельства:

1) несоответствие оспариваемого ненормативного правового акта, решения, действия (бездействия) закону или иному нормативному правовому акту;

2) нарушение оспариваемым ненормативным правовым актом, решением и действием (бездействием) прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

При этом, согласно части 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Согласно части 1 статьи 1 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее - Закона № 94-ФЗ) настоящий Федеральный закон регулирует отношения, связанные с размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд, в том числе устанавливает единый порядок размещения заказов, в целях обеспечения единства экономического пространства на территории Российской Федерации при размещении заказов, эффективного использования средств бюджетов и внебюджетных источников финансирования, расширения возможностей для участия физических и юридических лиц в размещении заказов и стимулирования такого участия, развития добросовестной конкуренции, совершенствования деятельности органов государственной власти и органов местного самоуправления в сфере размещения заказов, обеспечения гласности и прозрачности размещения заказов, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере размещения заказов.

Согласно части 1 статьи 10 Закона № 94-ФЗ размещение заказа может осуществляться:

1) путем проведения торгов в форме конкурса, аукциона, в том числе аукциона в электронной форме;

2) без проведения торгов (запрос котировок, у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика), на товарных биржах).

Согласно части 1 статьи 34 Закона № 94-ФЗ документация об аукционе разрабатывается заказчиком, уполномоченным органом, специализированной организацией и утверждается заказчиком, уполномоченным органом.

В силу части 4 указанной статьи документация об аукционе должна содержать также сведения, предусмотренные пунктами 2 - 4, 4.2 - 5, 6, 7 и 10 части 4 статьи 22 настоящего Федерального закона, в том числе требования к содержанию, составу, оформлению и форме заявки на участие в аукционе, в том числе заявки, подаваемой в форме электронного документа, и инструкцию по ее заполнению.

Пунктом 1 части 1 статьи 11 Закона № 94-ФЗ при размещении заказа путем проведения торгов установлено обязательное требование к участникам размещения заказа: - соответствие участников размещения заказа требованиям, устанавливаемым в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, являющихся предметом торгов.

В соответствии с частью 2.1. названной статьи в случае, если при размещении заказа на выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства путем проведения аукциона начальная (максимальная) цена контракта (цена лота) составляет пятьдесят миллионов рублей и более, заказчик, уполномоченный орган вправе установить также участникам размещения заказа требование выполнения ими за последние пять лет, предшествующие дате окончания срока подачи заявок на участие в аукционе, работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства, относящихся к той же группе, подгруппе или одной из нескольких групп, подгрупп работ, на выполнение которых размещается заказ, в соответствии с номенклатурой товаров, работ, услуг для нужд заказчиков, утверждаемой федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим нормативное правовое регулирование в сфере размещения заказов, стоимость которых составляет не менее чем двадцать процентов начальной (максимальной) цены контракта (цены лота), на право заключить который проводится аукцион. При этом учитывается стоимость всех выполненных участником размещения заказа (с учетом правопреемственности) работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту одного из объектов капитального строительства (по выбору участника размещения заказа).

В силу подпункта "д" пункта 3 части 2 статьи 35 Закона заявка на участие в аукционе должна содержать документы, подтверждающие соответствие участника размещения заказа установленным требованиям и условиям допуска к участию в аукционе, или копии таких документов, в том числе копию разрешения на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию, копию акта приемки объекта капитального строительства, за исключением случая, если застройщик являлся лицом, осуществляющим строительство, - в случае, если заказчиком, уполномоченным органом установлено требование, предусмотренное частью 2.1 статьи 11 настоящего Федерального закона.

В соответствии с пунктом 4 части 6 статьи 41.8 Закона № 94-ФЗ о размещении заказов вторая часть заявки на участие в открытом аукционе в электронной форме должна содержать копию разрешения на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию, копию акта приемки объекта капитального строительства (за исключением случая, если застройщик являлся лицом, осуществляющим строительство) при условии, что заказчиком, уполномоченным органом установлено требование, предусмотренное частью 2.1 статьи 11 настоящего Федерального закона.

Пунктом 1 части 6 статьи 41.11 Закона № 94-ФЗ предусмотрено, что заявка на участие в открытом аукционе в электронной форме признается не соответствующей требованиям, установленным документацией об открытом аукционе в электронной форме, в случае непредставления документов, определенных частью 6 статьи 41.8 настоящего Федерального закона, с учетом документов, ранее представленных в составе первых частей заявок на участие в открытом аукционе, отсутствия документов, предусмотренных пунктами 1, 3 - 5, 7 и 8 части 2 статьи 41.4 настоящего Федерального закона, или их несоответствия требованиям документации об открытом аукционе, а также наличия в таких документах недостоверных сведений об участнике размещения заказа. Отсутствие документов, предусмотренных пунктами 1, 3 - 5, 7 и 8 части 2 статьи 41.4 настоящего Федерального закона, или их несоответствие требованиям документации об открытом аукционе, а также наличие в таких документах недостоверных сведений об участнике размещения заказа определяется на дату и время окончания срока подачи заявок на участие в открытом аукционе. При этом заявка на участие в открытом аукционе не может быть признана не соответствующей требованиям, установленным документацией об открытом аукционе, на основании получения документов, предусмотренных пунктом 4 части 2 статьи 41.4 настоящего Федерального закона, более чем за шесть месяцев до даты окончания срока подачи заявок на участие в открытом аукционе.

В соответствии с условиями документации об открытом аукционе в электронной форме «На право заключения государственного контракта на выполнение работ по реконструкции сельских автомобильных дорог: «Подъезд к д.Ямская» в Балахтинском районе и «Подъезд к д.Терехта» в Ужурском районе Красноярского края» начальная (максимальная) цена контракта составляет 115 001 104 рубля с НДС. Кроме того к содержанию и составу заявки на участие в открытом аукционе в электронной форме установлено требование, согласно которому вторая часть заявки должна содержать копии разрешения на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию, акта приемки объекта капитального строительства, подтверждающие выполнение участником размещения заказа за последние пять лет, предшествующих дате окончания срока подачи заявок в аукционе, работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства, относящихся к той же группе, подгруппе или одной из нескольких групп, подгрупп работ, на выполнение которых размещается заказ, в соответствии с номенклатурой, стоимость которых составляет не менее чем двадцать процентов начальной (максимальной) цены контракта (цены лота), на право заключить который проводится аукцион.

Как следует из материалов дела к заявке ООО «Стройтехникс» на участие в открытом аукционе приложены разрешение № RU 24514307-61 на ввод в эксплуатацию объекта - «Берегоукрепление р.Сыда в с.Идринском, защитные дамбы – 5069 м.»., акт приемки законченного строительством объекта («Берегоукрепление р.Сыда в с.Идринском) от 1 декабря 2011 года, в котором указанна стоимость работ по утвержденной проектно-сметной документации в сумме 51 080 812 рублей 50 копеек, в том числе, стоимость строительно-монтажных работ 50 476 549 рублей.

Агентство государственного заказа Красноярского края, принимая решение о несоответствии заявки ООО «Стройтехникс» требованиям, установленным документацией об аукционе, указало, что представленные документы (копия разрешения на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию, копия акта приемки объекта капитального строительства) не позволяют определить фактическую стоимость выполненных работ.

Арбитражный суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявления о признании недействительным решения о несоответствии заявки ООО «Стройтехникс» на участие в открытом аукционе в электронной форме исходил из того, что указанные документы не содержат сведений о выполнении заявителем работ, согласно требованиям аукционной документации, так как в акте приемки законченного строительством объекта («Берегоукрепление р. Сыда в с. Идринском) от 1 декабря 2011 года указана стоимость работ по утвержденной проектно-сметной документации, сведения о фактической стоимости выполненных работ отсутствуют.

Апелляционная инстанция считает данный вывод арбитражного суда первой инстанции ошибочным.

Частью 1 статьи 35 Закона № 94-ФЗ установлено, что для участия в аукционе участник размещения заказа подает заявку на участие в аукционе в срок и по форме, которые установлены документацией об аукционе.

В силу части 3 указанной статьи требовать от участника размещения заказа иное, за исключением предусмотренных частью 2 настоящей статьи документов и сведений, не допускается.

В соответствии с частью 1 статьи 36 Закона № 94-ФЗ аукционная комиссия рассматривает заявки на участие в аукционе на соответствие требованиям, установленным документацией об аукционе, и соответствие участников размещения заказа требованиям, установленным в соответствии со статьей 11 настоящего Федерального закона.

Согласно части 3 названной статьи на основании результатов рассмотрения заявок на участие в аукционе аукционной комиссией принимается решение о допуске к участию в аукционе участника размещения заказа и о признании участника размещения заказа, подавшего заявку на участие в аукционе, участником аукциона, или об отказе в допуске такого участника размещения заказа к участию в аукционе в порядке и по основаниям, которые предусмотрены статьей 12 настоящего Федерального закона, а также оформляется протокол рассмотрения заявок на участие в аукционе, который ведется аукционной комиссией и подписывается всеми присутствующими на заседании членами аукционной комиссии и заказчиком, уполномоченным органом в день окончания рассмотрения заявок на участие в аукционе.

Из содержания части 2.1 статьи 11 Закона № 94-ФЗ следует, что в случае установления заказчиком, уполномоченным органом дополнительных требований к участнику размещения заказа в соответствии с настоящим пунктом он будет допущен к участию в аукционе в случае соответствия данным требованиям.

Следовательно, в случае если помимо прочего участник размещения заказа предоставил соответствующие документы, подтверждающие о том, что им за последние пять лет, предшествующих дате окончания срока подачи заявок на участие в аукционе, выполнялись работы по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства, относящиеся к той же группе, подгруппе или одной из нескольких групп, подгрупп работ, на выполнение которых размещается заказ, и их стоимость составляла не менее чем двадцать процентов начальной (максимальной) цены контракта (цены лота), на право заключить который проводится аукцион аукционной комиссией принимается решение о допуске к участию в аукционе участника размещения заказа и о признании участника размещения заказа, подавшего заявку на участие в аукционе, участником аукциона.

Приложенный к заявке ООО «Стройтехникс» на участие в аукционе акт от 01.12.2011 свидетельствует о выполнении заявителем строительных работ («Берегоукрепление р.Сыда в с.Идринском, защитные дамбы – 5069 м.».) на сумму 51 080 812 рублей 50 копеек, (в том числе, стоимость строительно-монтажных работ 50 476 549 рублей), что в сопоставлении с начальной (максимальной) ценой контракта – 115 001 104 рубля составляет более 20 процентов. Доказательств обратного ответчиком не представлено.

Таким образом, оспариваемое решение Агентства, основанное на том, что заявителем не подтверждена фактическая стоимость выполненных работ, нарушает права и законные интересы заявителя, поскольку заявитель представил все предусмотренные аукционной документацией документы, требование о подтверждении собственно стоимости фактических работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства документацией об аукционе не установлено.

Ссылка ответчика на наличие в представленных заявителем копиях разрешения на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию и акта приемки объекта капитального строительства противоречивых сведений в части протяженности дамб отклоняется апелляционным судом, поскольку указанные сведения не затрагивают стоимость строительно-монтажных работ, указанную в акте приемки объекта капитального строительства.

Довод третьего лица (ООО «НБС-Сибирь») о том, что заявитель вправе был к представленным копиям разрешения на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию и акта приемки объекта капитального строительства,