Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 20.01.2013 по делу n А33-15861/2010. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

21 января 2013 года

Дело №

А33-15861/2010д31

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена  16 января 2013 года

Полный текст постановления изготовлен 21 января 2013 года

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Магда О.В.,

судей: Белан Н.Н., Бутиной И.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Савицкас Н.В.

при участии в судебном заседании:

от ОАО «Альфа-Банк»: Скворцовой Е.В., представителя по доверенности от 02.05.2012;

от ООО «Капиталинвест»: Волкова Д.Н., представителя по доверенности от 24.12.2012;

от конкурсного управляющего ООО Торговый дом «Ленком» Трубачева М.И.: Иванова А.С., представителя по доверенности от 18.12.2012;

от ОАО «Сбербанк России»: Пичугиной Г.Г., представителя по доверенности от 03.10.2012, Судаковой Ю.Ф., представителя по доверенности от 06.10.2010,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Альфа-Банк» на определение Арбитражного суда Красноярского края от 24 сентября 2012 года по делу №А33-15861/2010д31, принятое судьей Шальминым М.С.

установил:

определением Арбитражного суда Красноярского края от 29.10.2010 принято к производству арбитражного суда заявление Акционерного коммерческого Сберегательного банка Российской Федерации (ОАО) (далее – ОАО «Сбербанк России») о признании банкротом общества с ограниченной ответственностью Торговый дом «Ленком» (ОГРН1022402293264, ИНН 2464043329) (далее – ООО ТД «Ленком», должник).

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 13.01.2011 в отношении должника введена процедура наблюдения.

Решением арбитражного суда от 01.07.2011 должник признан банкротом, в отношении него открыто конкурсное производство.

Определением арбитражного суда от 24.02.2012 конкурсным управляющим ООО ТД «Ленком» утвержден Иванов Алексей Сергеевич.

Определением арбитражного суда от 03.07.2012 срок конкурсного производства продлен до 24.12.2012.

29 июня 2012 года в Арбитражный суд Красноярского края поступило заявление конкурсного управляющего ООО ТД «Ленком» о признании недействительными сделок:

-  договора  поручительства от 24.06.2008 №6443/1, заключенного  между ООО «ТД «Ленком» и ОАО «Альфа-Банк»;

- договора по ипотеке от 24.06.2008 №6443/1, заключенного между ООО «ТД «Ленком» и ОАО «Альфа-Банк»;

-  договора  поручительства от 26.06.2008 №6446/1, заключенного  между ООО «ТД «Ленком» и ОАО «Альфа-Банк»;

- договора об ипотеке от 26.06.2008 №6446/1, заключенного между ООО «ТД «Ленком» и ОАО «Альфа-Банк».

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 24.09.2012 заявление конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Ленком» Иванова Алексея Сергеевича удовлетворено.

Признаны недействительными сделками договоры, заключенные между ООО «Торговый дом «Ленком» и ОАО «Альфа-Банк»: 1) договор поручительства от 24.06.2008 №6443/1; 2) договор об ипотеке от 24.06.2008 №6443/1; 3) договор поручительства от 26.06.2008 №6446/1; 4) договор об ипотеке от 26.06.2008 №6446/1. Расходы ООО «Торговый дом «Ленком» по уплате государственной пошлины в сумме 16000 рублей отнесены на ОАО «Альфа-Банк».

Не согласившись с данным судебным актом,  открытое акционерное общество «Альфа-Банк» обратилось с апелляционной жалобой, в которой Банк просит определение арбитражного суда от 24.09.2012 отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований конкурсного управляющего ООО «Торговый дом «Ленком» Иванова А.С.

Доводы апелляционной жалобы сводятся к следующему.

- заявителем пропущен срок исковой давности. На момент введения процедуры конкурсного производства в отношении ООО «Торговый дом «Ленком» Кацер Е.И. не мог не знать о существовании сделок между ООО «Торговый дом «Ленком» и Банком, в связи с чем выводы суда первой инстанции об отсутствии оснований для применения годичного срока исковой давности являются несостоятельными и не подтвержденными обстоятельствами дела;

- заявителем не доказаны факты, входящие в предмет доказывания по настоящему делу, а именно не доказано причинение либо возможность причинения убытков должнику либо его кредиторам, а также не доказано наличие заинтересованности со стороны должника при заключении оспариваемых сделок. Решение Арбитражного суда Красноярского края  по делу    А33-6860/2010 не является надлежащим и относимым доказательством причинения либо возможного причинения убытков должнику заключенными сделками, поскольку касается правовых отношений ОАО «Сбербанк России» и должника. ОАО «Альфа-Банк» не являлось лицом, участвующим в деле, по названному делу. Согласно пункту 2 статьи 103 Закона о банкротстве  сделка, совершенная должником с заинтересованным лицом, признается судом, арбитражным судом недействительной по заявлению внешнего управляющего в случае, если в результате исполнения указанной сделки кредиторам или должнику были или могут быть причинены убытки. Заявитель апелляционной жалобы полагает, что в редакции пункта 2 статьи 19 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", действовавшей на момент заключения оспариваемых сделок указания на нормы гражданского законодательства не было. Последующие ссылки суда первой инстанции на пункт 1 статьи 45 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» являются несостоятельными и противоречащими законодательству. Заявитель апелляционной жалобы полагает, что Банк не является заинтересованным лицом по отношению к должнику. Судом применены нормы права, не подлежащие применению. Кроме того ОАО «Альфа-Банк» проявляя должную степень осмотрительности и добросовестно изучая представленные документы для получения кредита обществом с ограниченной ответственностью «К2», получил согласие общего собрания участников ООО «Торговый дом «Ленком» об одобрении оспариваемых сделок.

В судебном заседании представитель ОАО «Альфа-Банк»  поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе в полном объеме, представил в материалы дела документы, подтверждающие принятие исчерпывающих мер, направленных на взыскание кредиторской задолженности с основного должника общества с ограниченной ответственностью «К2» (правопреемник общество с ограниченной ответственностью «Лев»), а именно: судебные акты, исполнительные листы, письма ОАО «Альфа-Банк» в службу судебных приставов, постановления службы судебных приставов.

Поскольку остальные лица, участвующие в деле не возразили в отношении приобщения данных документов к материалам дела, указанные документы запрашивались арбитражным судом, в целях полного и всестороннего рассмотрения дела, и учитывая, что данные документы не являются новыми доказательствами по делу, арбитражный апелляционный суд определил приобщить к материалам дела судебные акты, исполнительные листы, письма ОАО «Альфа-Банк» в службу судебных приставов, постановления службы судебных приставов, подтверждающие принятие Банком исчерпывающих мер, направленных на взыскание кредиторской задолженности с основного должника общества с ограниченной ответственностью «К2» (правопреемник общество с ограниченной ответственностью «Лев»).

В судебном заседании представитель конкурсного управляющего ООО ТД «Ленком» поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, считает обжалуемый судебный акт законным и обоснованным, просил оставить определение арбитражного суда от 24.09.2012 без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Представитель ООО «Капиталинвест» пояснил, что согласен с определением арбитражного суда, просил оставить его без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Представители ОАО «Сбербанк России» поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просили определение арбитражного суда от 24.09.2012 отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований конкурсного управляющего ООО «Торговый дом «Ленком».

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного заседания, что подтверждается материалами дела, в том числе отчетом о публикации судебных актов на официальном сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации.

В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный апелляционный суд рассматривает апелляционную жалобу в их отсутствие.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При повторном рассмотрении настоящего дела арбитражным апелляционным судом установлены следующие обстоятельства.

Определением арбитражного суда от 29.10.2010 по делу №А33-15861/2010 на основании заявления ОАО «Сбербанк России» возбуждена процедура банкротства в отношении ООО ТД «Ленком».

ОАО «Альфа-Банк» включено в реестр требований кредиторов должника в размере               25 384 245 рублей 87 копеек, в том числе 23 026 172 рублей 55 копеек - основной долг, 2 358 073 рублей 32 копеек –  неустойка как обязательство, обеспеченное залогом имущества, согласно вступившему в законную силу определению арбитражного суда от 03.11.2011 по делу                    № А33-15861/2010 к14.

24.06.2008 между открытым акционерным обществом «Альфа-Банк» (Кредитор)  и обществом с  ограниченной ответственностью  «К2» (Заемщик)  был  подписан  договор о предоставлении кредита в иностранной валюте №6443, согласно которому кредитор предоставляет заемщику кредит в сумме 808 000 долларов США в течение 5 рабочих дней со дня предоставления  кредитору по акту приема-передачи экземпляра договора об ипотеке №6443/1 от 24.06.2008, заключенного между кредитором и ООО ТД «Ленком» и прошедшего государственную регистрацию в Федеральной регистрационной службы по Красноярскому краю (л.д. 77-82, т.1).

Кредит погашается частями в соответствии со следующим графиком: 242 000 рублей  – 24.12.2009; 566 000 рублей – 11.03.2011 (пункт 1.1 договора).

Обеспечением выполнения Заемщиком своих обязательств по договору является:

-  залог объектов недвижимости (нежилого помещения № 62, общей площадью 75,30 кв.м., условный номер 24:50:000000:19160:62,  расположенного на  1  этаже пятиэтажного кирпичного  здания по адресу: Россия, Красноярский край, г. Красноярск, ул. Диктатуры Пролетариата,  дом 11, нежилое  помещение № 51, общей площадью 115,70 квадратных метров, кадастровый номер  24:50:050187:0000:000026:1005, расположенного на 1 этаже здания по адресу: Россия, Красноярский край,  г. Красноярск, ул.Мичурина, дом 12, принадлежащих ООО ТД  «Ленком»),  оформленный договором об  ипотеке №6443/1 от 24.06.2008 (л.д. 89-94, т.1);

- поручительство ООО ТД «Ленком», оформленное договором поручительства № 6443/1 от 24.06.2008 (л.д. 85-88, т.1);

- поручительство ООО «Ленком», оформленное договором поручительства № 6443/2 от 24.06.2008;

-  поручительство ООО «Яр», оформленное договором поручительства № 6443/3 от 24.06.2008 (пункт 1.8 договора).

В материалы дела представлены договоры:

1) договор поручительства № 6443/1 от  24.06.2008, подписанный между ОАО «Альфа-Банк» (Кредитор) и ООО Торговый дом Ленком» (Поручитель), по условиям которого, если должник по договору № 6443 от 24.06.2008 не исполнит или ненадлежащим образом исполнит свои обязательства перед Кредитором, в том числе при неисполнении должником обязательств  по досрочному погашению кредита, начисленным процентам, неустойке, поручитель обязуется по первому требованию кредитора исполнить обязательства должника по кредитному договору в полном объеме (пункт 2 договора).

2) договор об ипотеке № 6443/1 от 24.06.2008, подписанный между ОАО «Альфа-Банк» (Залогодержатель)  и ООО Торговый дом «Ленком» (Залогодатель)  в обеспечение своевременного  возврата кредита, уплаты  процентов за пользование кредитом и других платежей, предусмотренных кредитным договором (пункт 1.2 договора).

Предметом ипотеки является:

- нежилое помещение №62, общей площадью 75,30 кв.м., условный номер 24:50:000000:19160:62, расположенное  на  1 этаже пятиэтажного кирпичного здания по адресу: Россия, Красноярский край, г. Красноярск, ул. Диктатуры Пролетариата, дом 11;

- нежилое помещение № 51, общей площадью 115,70 квадратных метров, кадастровый номер 24:50:050187:0000:000026:1005, расположенное на 1 этаже здания по адресу: Россия, Красноярский край, г. Красноярск, ул.Мичурина, дом 12 (пункт 1.3 договора).

26.06.2008  между ОАО» Альфа-Банк» (Кредитор) и ООО «К2» (Заемщик)  подписан договор о предоставлении кредита в иностранной валюте № 6446, по условиям которого кредитор предоставляет Заемщику кредит в размере 320 000 долларов США (л.д. 96-101, т.1).  В качестве обеспечения исполнения обязательств по договору заключены следующие договоры:

-  договор поручительства № 6446/1 от 26.06.2008, подписанный между ОАО «Альфа-Банк» (Кредитор) и ООО Торговый дом «Ленком» (Поручитель) (л.д. 104-107, т.1);

-  договор об ипотеке от 26.06.2008 № 6446/1, подписанный между ОАО «Альфа-Банк» (Залогодержатель) и ООО Торговый дом «Ленком» (Залогодатель).  Предметом ипотеки является следующее имущество:

- нежилое помещение №1-4, общей площадью 73,0 кв.м., кадастровый номер 54:35:052325:0020:01:41, расположенное на 1 этаже по адресу: г. Новосибирск, Кировский район, улица Ватутина, д. 41.

Общество с ограниченной ответственностью «К2» реорганизовано в общество с ограниченной ответственностью «Лев»  (ОГРН 1102468005485), что подтверждается выпиской из ЕГРЮЛ по состоянию на 20.06.2012 и на  18.09.2012, а также сообщениями о реорганизации, опубликованными в «Вестнике государственной регистрации» №26 от 06.07.2011 и №51 от 29.12.2010.

Согласно Уставу ООО Торговый Дом «Ленком» (утвержден общим собранием учредителей протокол №13 от 12.01.2006) по состоянию на дату совершения оспариваемых сделок участниками ООО ТД «Ленком» являлись:

- Шнайдер Сергей Иванович – 58% уставного капитала общества;

- Андреев Алексей Петрович – 3% уставного капитала общества;

- Самсонюк Владимир Петрович – 33% уставного капитала общества;

- Андреев Александр Петрович – 3% уставного капитала общества;

- Шнайдер Андрей Иванович – 3% уставного капитала общества (л.д. 38-49, т.1).

Участниками ООО «К2» являлись (Устав утвержден общим собранием учредителей протокол №1 от 25.04.2007):

- Шнайдер Сергей Иванович – 57,87% уставного капитала общества;

- Андреев Алексей Петрович – 2,87% уставного капитала общества;

- Самсонюк Владимир