Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 28.02.2013 по делу n А69-1544/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«01» марта 2013 года

Дело №

А69-1544/2012

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена «22» февраля 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен  «01» марта 2013 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Севастьяновой Е.В.,

судей:  Борисова Г.Н., Дунаевой Л.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Казенновой Е.С.,

при участии в судебном заседании, находясь в здании Арбитражного суда Республики Тыва: от заявителя (федерального казенного учреждения «Управление М-54 «Енисей» Федерального дорожного агентства»): Позняк Н.Д., представителя по доверенности от 12.04.2012 № 8,

от ответчика (Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Тыва): Хаджиева Ф.А., представителя по доверенности от 10.01.2013,

от третьего лица (общества с ограниченной ответственностью «Дороги Сибири»): Саенко В.Д., представителя по доверенности от 22.06.2012,

при участии в судебном заседании, находясь в здании Третьего арбитражного апелляционного суда:

от третьего лица (общества с ограниченной ответственностью «Спецстроймонолит-1»): Паксиной Н.С., представителя по доверенности от 11.01.2013 № 02/08/04,

рассмотрев в судебном заседании путем использования системы видеоконференц-связи апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью «Дороги Сибири» и федерального казенного учреждения «Управление автомобильной магистрали М-54 «Енисей» Федерального дорожного агентства»

на решение Арбитражного суда Республики Тыва от «06» ноября 2012 года по делу                              № А69-1544/2012, принятое  судьей  Павловым А.Г.,

установил:

федеральное казенное учреждение «Управление автомобильной магистрали М-54 «Енисей» Федерального дорожного агентства» (далее – учреждение, ФКУ Упрдор «Енисей», ИНН 1701034257, ОГРН 1021700513009) обратилось с заявлением в Арбитражный суд Республики Тыва к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Тыва (далее - антимонопольный орган) о признании незаконным решения по жалобе № 05-05-06/51-12 о нарушении законодательства о размещении заказов от 13.07.2012 и предписания по жалобе                   № 05-05-06/51-12 об устранении нарушений законодательства Российской Федерации о размещении заказов от 13.07.2012.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: общество с ограниченной ответственностью «Спецстроймонолит-1» (далее - ООО «ССМ-1», ИНН 7704215767, ОГРН 1027700094597), общество с ограниченной ответственностью «Дороги Сибири» (далее - ООО «Дороги Сибири», ИНН 2423008678, ОГРН 1022400877058), открытое акционерное общество «Единая электронная торговая площадка» (далее - ОАО «ЕЭТП», ИНН 7707704692, ОГРН 1097746299353).

Определением Арбитражного суда Республики Тыва от 10 сентября 2012 года                         ООО «Дороги Сибири» привлечено к участию в деле в качестве третьего лица, заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора.

ООО «Дороги Сибири», привлеченное к участию в деле в качестве третьего лица, заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, в рамках настоящего дела обратилось в Арбитражный суд Республики Тыва с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к антимонопольному органу о внесении изменений в предписание по жалобе № 05-05-06/51-12 об устранении нарушений законодательства Российской Федерации о размещении заказов от 13.07.2012.

Решением Арбитражного суда Республики Тыва от 06 ноября 2012 года отказано в удовлетворении заявления федерального казенного учреждения «Управление автомобильной магистрали М-54 «Енисей» Федерального дорожного агентства» и заявления общества с ограниченной ответственностью «Дороги Сибири» к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Тыва.

ООО «Дороги Сибири» обратилось с апелляционной жалобой (с учетом дополнительных пояснений), в которой с решением суда первой инстанции от 06.11.2012 в части отказа в удовлетворении требований ООО «Дороги Сибири» не согласно, поскольку общество просило внести изменения в предписание в части, которая нарушает его права и законные интересы как лица, участвующего в открытом аукционе; антимонопольный орган не установил в решении по жалобе ООО «Спецстроймонолит-1» действий, нарушающих закон и права других участников торгов, поэтому решение аукционной комиссии о принятии первой части заявки                             ООО «Дороги Сибири» не может быть отменено; отсутствуют основания для проведения повторных торгов. ООО «Дороги Сибири» также ссылается на то, что в соответствии с пунктами 3.33 и 3.35 Административного регламента, утвержденного приказом Федеральной антимонопольной службы от 14.11.2007 № 379, антимонопольный орган вправе не выдавать предписание в случае выявления нарушений законодательства о размещении заказов, которые не повлияли и не могли повлиять на результаты размещения заказа.

ФКУ Упрдор «Енисей» обратилось с апелляционной жалобой, в которой с решением суда первой инстанции от 06.11.2012 не согласно по следующим основаниям:

- суд первой инстанции при установлении полномочий антимонопольного органа применил нормы Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», не подлежащие применению в рассматриваемом споре;

- вывод суда первой инстанции о том, что заказчиком в аукционной документации не установлены конкретные значения показателей товаров, необходимые для использования при выполнении работ по капитальному ремонту автомобильной дороги М-54 «Енисей», не соответствует статье 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации, Федеральному закону от 30.12.2009 № 384-ФЗ «Технический регламент о безопасности зданий и сооружений» и приобщенным к материалам дела доказательствам. В Техническом задании (приложение № 5 к аукционной документации) указаны товары (материал) – плотный асфальтобетон из горячих смесей типа А марки II, пористый асфальтобетон, щебень, битум, их конкретные показатели (морозостойкость, индекс пенетрации, водонасыщение). В приложении № 6 к государственному контракту предусмотрен перечень нормативно-технических документов, обязательных при выполнении дорожных работ, в которых установлены максимальные и минимальные показатели, значения которых могут меняться для товаров, применяемых при выполнении работ. В сводной ведомости объемов работ (приложение № 2 к аукционной документации) установлены конкретные требования к размерам товаров (материалов/изделий) или геометрические показатели, применяемые при капитальном ремонте, а также конкретные показатели товаров (материалов) (класс материала, марка прочности, марка элементов, косоуры, площадки, фундаменты, блоки);

- вывод суда первой инстанции о неотносимости аудиозаписи судебного заседания по делу № А69-1365/2012, содержащей признание представителя антимонопольного органа наличия в сводной ведомости объемов работ конкретных показателей используемых материалов, является необоснованным, не соответствует части 7 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации;

- заказчик правомерно в соответствии с частью 1 статьи 41.9, частью 4 статьи 41.8 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон о размещении заказов) отказал в допуске к участию в открытом аукционе                                                  ООО «Спецстроймонолит-1», поскольку первая часть заявки не соответствовала аукционной документации;

- предписание антимонопольного органа является незаконным и не может являться основанием для изменения порядка внесения изменений в извещение и в аукционную документацию, поскольку в соответствии с частью 5 статьи 41.5, частью 7 статьи 41.7 Закона о размещении заказов внесение изменений допускается не позднее, чем за пять дней до даты окончания заявок на участие в аукционе.

Антимонопольный орган представил отзывы на апелляционные жалобы (с учетом дополнений), в которых указал, что решение суда первой инстанции от 06.11.2012 считает законным и обоснованным, а доводы апелляционных жалоб – несостоятельными.

ООО «Спецстроймонолит-1» представило отзыв на апелляционные жалобы, в котором поддержала доводы апелляционной жалобы ООО «Дороги Сибири», просит отменить решение Арбитражного суда Республики Тыва в части отказа в удовлетворении требований                         ООО «Дороги Сибири», принять в указанной части новый судебный акт.

ОАО «ЕЭТП» своего представителя в судебное заседание не направило, о времени и месте его проведения извещено надлежащим образом путем направления определения и размещения информации в Картотеке арбитражных дел на сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации http://kad.arbitr.ru. В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебное заседание проводится в отсутствие представителя     ОАО «ЕЭТП».

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

Приказом руководителя федерального казенного учреждения «Управление автомобильной магистрали М-54 «Енисей» Федерального дорожного агентства» от 04.05.2012 № 16 утверждена документация об открытом аукционе в электронной форме на выполнение работ по капитальному ремонту автомобильной дороги М-54 «Енисей» - от Красноярска через Абакан, Кызыл до границы с Монголией, участок км 625+000 – км 635+000 в Красноярском крае.

05.05.2012 на сайте ОАО «ЕЭТП» в сети Интернет www.roseltorg.ru размещено извещение о проведении открытого аукциона в электронной форме № 0312100005612000059 на право заключения государственного контракта на выполнение работ по капитальному ремонту автомобильной дороги М-54 «Енисей» - от Красноярска через Абакан, Кызыл до границы с Монголией, участок км 625+000 – км 635+000 в Красноярском крае (далее – открытый аукцион в электронной форме).

Государственный заказчик и организатор открытого аукциона в электронной форме –              федеральное казенное учреждение «Управление автомобильной магистрали М-54 «Енисей» Федерального дорожного агентства», начальная (максимальная) цена контракта                                  314 675 870 рублей.

Согласно протоколу рассмотрения первых частей заявок от 31.05.2012 № 72  на участие в открытом аукционе принято решение об отказе в допуске к участию в открытом аукционе в электронной форме участнику размещения заказа с порядковым номером заявки № 2                         (ООО «ССМ-1») по причине непредставления сведений, предусмотренных подпунктом «б» пункта 3 части 4 статьи 41.8 Закона о размещении заказов и раздела 1, пункта 1.1 документации об открытом аукционе – первая часть заявки не содержит конкретные показатели используемого товара, соответствующие значениям, установленным аукционной документацией, а именно: не указаны конкретные показатели расстояния между осью и бровкой земляного полотна, высотных отметок продольного профиля дороги, модуля упругости дорожной одежды по верху, коэффициента сцепления по верху верхнего слоя покрытия.

Заявка  с порядковым номером № 1 (ООО «Дороги Сибири») допущена к участию в открытом аукционе.

Не согласившись с указанным решением, ООО «ССМ-1» обратилось с жалобой на действия аукционной комиссии.

Решением антимонопольного органа от 20.06.2012 по делу № 05-05-06/44-12 жалоба ООО «ССМ-1» признана частично обоснованной; аукционная комиссия признана нарушившей требования частей 5, 6 статьи 41.9 Закона о размещении заказов в части отклонения первой части заявки ООО «ССМ-1» по основаниям, не предусмотренным частью 4 статьи 41.9 Закона о размещении заказов и неуказания в протоколе от 31.05.2012 обоснования решения об отказе в допуске к участию в открытом аукционе в электронной форме ООО «ССМ-1». На основании указанного решения антимонопольным органом выдано предписание от 20.06.2012               № 05-05-06/44-12.

ООО «Дороги Сибири» обратилось в арбитражный суд с заявлением  об оспаривании указанных выше актов антимонопольного органа.

Постановлением Третьего арбитражного апелляционного суда от 17 октября 2012 года по делу № А69-1365/2012 отказано в удовлетворении заявления ООО «Дороги Сибири» о признании недействительными решения и предписания антимонопольного органа от 20.06.2012.

Во исполнение решения и предписания антимонопольного органа от 20.06.2012                        ФКУ Упрдор «Енисей» 28.06.2012 проведена повторная процедура рассмотрения первых частей заявок на участие в открытом аукционе в электронной форме по лоту № 65 «Выполнение работ по капитальному ремонту автомобильной дороги М-54 «Енисей» - от Красноярска через Абакан, Кызыл до границы с Монголией, участок км 625+000 – км 635+000 в Красноярском крае», о чем составлен протокол рассмотрения первых частей заявок на участие в отрытом аукционе в электронной форме от 28.06.2012 № 72-1.

В соответствии с протоколом от 28.06.2012 № 72-1 до окончания срока подачи заявок на участие в открытом аукционе в электронной форме подано две заявки от участников с порядковыми номерами 1 и 2 (ООО «Дороги Сибири» и ООО «ССМ-1» соответственно); принято решение об отказе в допуске к участию в открытом аукционе в электронной форме участнику под номером 2 (ООО «ССМ-1») в связи с тем, что в нарушение подпункта «б» пункта 3 части 4 статьи 41.8 Закона о размещении заказов и пункта 1.1 раздела 1 документации об открытом аукционе в электронной форме первая часть заявки не содержит в полном объеме конкретные показатели используемых товаров, применяемых при выполнении работ по капитальному ремонту, соответствующие значениям, установленным аукционной документацией (приложение № 2 к аукционной документации «Ведомость объемов и стоимости работ») и не содержит указание на товарный знак (при его наличии).

В соответствии с протоколом от 28.06.2012 № 72/2 подведения итогов на участие в открытом аукционе в электронной форме аукционной комиссией принято решение о признании открытого аукциона в электронной форме несостоявшимся и о заключении государственного контракта с ООО «Дороги Сибири» как с единственным участником, допущенным к открытому аукциону в электронной форме.

ООО «ССМ-1» обратилось в антимонопольный орган с жалобой на действия аукционной комиссии, выразившиеся в необоснованном