Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 30.05.2013 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«31» мая  2013 г.

Дело №

г. Красноярск

А33-12790/2012

Резолютивная часть постановления объявлена «24» мая 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен          «31» мая 2013 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кирилловой Н.А.,

судей:  Бутиной И.Н., Радзиховской В.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Бахтеевой Э.Б.,

при участии:

от ТОО «Forest holding» (истца) - Килина А.Л., представителя по доверенности от 10.12.2012, Дулина А.С., представителя по доверенности от 10.12.2012,

от компании «Международный инвестор по торговой деятельности» (ответчика) - Волосатова Г.В., представителя по доверенности от 24.01.2012 № 2; Кочубея А.А., представителя по доверенности от 24.01.2013 № 1,

временного управляющего ОАО «Маклаковского ЛДК» - Галынского М.В., по определению от 19.12.2012 по делу А33-11607/2012

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу товарищества с ограниченной ответственностью «Forest holding»

на решение  Арбитражного суда Красноярского края

от «25» февраля  2013 года по делу № А33-12790/2012, принятое судьей Исаковой И.Н.,

установил:

товарищество с ограниченной ответственностью  «Forest holding» обратилось в Арбитражный суд Красноярского края  с иском к открытому акционерному обществу «Маклаковский ЛДК» (ОГРН 1022401505158, ИНН  2454005170)  и компании «Международный инвестор по торговой деятельности» о признании недействительным контракта № IIТ/MLDK/16/2011 от 17.02.2011. Определением от 3 сентября 2012 года по делу №А33-12790/2012  исковое заявление принято к производству, возбуждено производство по делу.

Товарищество с ограниченной ответственностью «Forest holding» обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к открытому акционерному обществу «Маклаковский ЛДК» и к компании «Международный инвестор по торговой деятельности»  о признании недействительным договора ипотеки от 17.02.2011 № 42.

Определением от 05.09.2012 по делу № А33-12792/2012 исковое заявление принято к производству, возбуждено производство по делу.

Определением от 10.10.2012  дела № А33-12790/2012 и №А33-12792/2012 объединены  в одно производство, с присвоением  объединенному делу номера А33-12790/2012.

Товарищество с ограниченной ответственностью «Forest holding» обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к открытому акционерному обществу «Маклаковский ЛДК», к компании «Международный инвестор по торговой деятельности» о признании недействительными  договоров залога имущества  от 27.06.2011 № IIТ/MLDK/01/2011, № IIТ/MLDK/03/2011, № IIТ/MLDK/04/2011.

Исковое заявление принято к производству суда. Определением от 11.10.2012 по делу № А33-14841/2012 возбуждено производство по делу. Определением от 19.11.2012  дела № А33-12790/2012 и №А33-14841/2012 объединены в одно производство, с присвоением объединенному делу номера А33-12790/2012.

Определением от 26 декабря 2012 года к участию в деле третьим лицом, не заявляющим самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен временный управляющий ОАО «Маклаковский ЛДК» Галынский Михаил Васильевич.

Решением Арбитражного суда Красноярского края  от 25 февраля 2013 года в удовлетворении иска отказано. На указанный судебный акт истцом подана апелляционная жалоба и дополнение к ней, в которых он просит решение суда первой инстанции отменить, иск удовлетворить по следующим основаниям:

-вывод суда первой инстанции о том, что оспариваемый контракт заключен в процессе обычной хозяйственной деятельности, является необоснованным, поскольку помимо обычных условий договора купли-продажи предусматривает условие об обеспечении (ипотека, залог), что нехарактерно для договоров купли-продажи и обычно предусматривается договорами займа;

-в свою очередь договоры ипотеки и залога предусматривают возможность отчуждения имущества покупателем - компанией «Международный инвестор по торговой деятельности»; таким образом, оспариваемый контракт и договоры ипотеки и залога являются для ОАО «Маклаковский ЛДК» крупной (взаимосвязанными) сделкой, направленной на отчуждения имущества ОАО «Маклаковский ЛДК»;

-условия оспариваемого контракта существенно отличаются от всех остальных сделок купли-продажи, заключенных ОАО «Маклаковский ЛДК», условием об обеспечении сделки;

-судом не дана оценка условиям п. 7.5.16 устава ОАО «Маклаковский ЛДК», согласно которому  утверждение именно таких сделок отнесено к компетенции общего собрания акционеров;

-суд первой инстанции отклонил доводы истца о несоответствии цен, указанных в оспариваемом контракте,  ценам на пиломатериал в договорах ООО ПК «Сибирский лес», а также индикативным ценам, установленным Союзом лесопромышленников, на том основании, что таблица, в которую для наглядности истцом сведены данные цены, подписана представителем истца, но не дал оценки другим доказательствам, представленным истцом (письмо-запрос в ООО ПК «Северный лес» от 25.01.2013 и его ответ от 28.01.2013 № 74; копия контракта НТС/SL/002 от 26.10.2009,  приложения  и № 44 от 23.06.2011 и № 58 от 17.11.2011, копии деклараций на товары и счета-фактуры на 30 листах, копия контракта ВРР/SIBLES/2011 от 15.11.2010 и приложения № 3 от 10.06.2011, № 4 от 18.08.2011, № 5 от 29.11.2011);

-контракт содержит условия об оплате суммы за пользование авансовыми платежами из расчета 12% от суммы задолженности, определяемой как разница от перечисленной суммы и стоимости фактической поставки, что позволяет его отнести к договорам купли-продажи с элементами коммерческого кредита, именно такую оценку контракту дал суд в определении от 13.05.2013 по делу №А33-11607/2012-к21.

Компания «Международный инвестор по торговой деятельности» представила отзыв на апелляционную жалобу, в котором не согласилась с доводами, изложенными в ней, на основании следующего:

-судом первой инстанции обоснованно оспариваемый истцом контракт квалифицирован как сделка  купли-продажи, предполагающая реализацию готовой продукции, и на основании п. 30 постановления Пленума ВАС РФ № 19 от 18.11.2003  отнесен к  сделке,  совершаемой в процессе обычной хозяйственной деятельности;

-закон не ставит наличие или отсутствие условия об обеспечении исполнения сделки (в том числе в виде залога) в число признаков сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности; само по себе условие об обеспечении не меняет характер той деятельности, в рамках которой заключена сделка; исполнение условия о залоге возможно только исключительно в случае неисполнения обязательства по обеспеченной сделке;

-судом дана оценка п. 7.5.16 устава ОАО «Маклаковский ЛДК», установлено, что контракт относится к сделке, совершенной в ходе обычной хозяйственной деятельности, а поэтому не должен согласовываться  собранием акционеров;

-истцом не доказан факт причинения убытков обществу и/или акционеру, на основании абз.5 пункта 6 ст. 79 ФЗ «Об акционерных обществах» иск удовлетворению не подлежит.

Временный управляющий Галынский М.В. представил отзыв на  апелляционную жалобу и дополнение к нему, в которых не согласился с доводами, изложенными в апелляционной жалобе, на основании следующего:

-из представленных должником документов для проведения анализа деятельности предприятия  следует, что оспариваемый контракт заключен в рамках обычной хозяйственной деятельности ОАО «Маклаковский ЛДК», а именно реализации готовой продукции комбината, а потому не подлежал одобрению собранием акционеров как крупная сделка;

-из представленных бухгалтерских балансов, годовых отчетов и иных документов  ОАО «Маклаковский ЛДК» следует, что оспариваемые договоры залога не являются крупными сделками для должника, так как даже все договоры совместно не предполагают возможности отчуждения имущества предприятия балансовой стоимостью более чем 25% стоимости активов общества.

ОАО «Маклаковский ЛДК» отзыв на апелляционную жалобу не представило. Надлежащим образом извещено о времени и месте судебного разбирательства. Своего представителя в судебное заседание не направило. На основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  дело рассматривается в отсутствие указанного лица.

В судебном заседании представили истца настаивали на удовлетворении апелляционной жалобы.  Дали пояснения, изложенные в дополнении к апелляционной жалобе. Представили в материалы дела бухгалтерские справки о балансовой стоимости имущества, указанных в  договоре ипотеки от 17.02.2011 № 42 и договорах  залога имущества  от 27.06.2011 № IIТ/MLDK/01/2011, № IIТ/MLDK/03/2011, № IIТ/MLDK/04/2011. Указанные документы приобщены судом.

Представитель ответчика и временный управляющий возражали против удовлетворения апелляционной жалобы.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

Открытое акционерное общество  «Маклаковский лесопильнодеревообрабатывающий комбинат» (ОАО «Маклаковский ЛДК»)  зарегистрировано Администрацией города Лесосибирска Красноярского края 11.02.1997 за номером 842. Внесено в Единый государственный реестр юридических лиц 18.09.2002 за  основным государственным регистрационным номером 1022401505158.

Согласно пункту 3.1 устава ОАО «Маклаковский ЛДК» уставный капитал общества составляет 96 078 430 рублей, который разделен на обыкновенные именные акции, выпущенные в бездокументарной форме в количестве  9 607 843 штук, номинальной стоимостью 10 рублей каждая.

В соответствии с ответами ЗАО «Единый регистратор» б/н и даты, №70 от 19.09.2012, №72 от 27.09.2012, №76 от 22.10.2012, № 97 от 26.12.2012, от 24.01.2013, от 28.02.2013 № 10   по состоянию на 17.02.2011,  1.07.2012, 26.09.2012 и 21.10.2012, 24.01.2013, 17.02.2013  товарищество с ограниченной ответственностью «Forest holding» является акционером  ОАО «Маклаковский ЛДК» с количеством акций – 4 900  000 штук (51% от общего количества) (т.1,л.д.85, т.2.л.д.115-116, т.6,л.д.1, 40, 191, т.8,л.д.76).

17.02.2011 между открытым акционерным обществом «Маклаковский ЛДК» (продавец) и компанией «Международный инвестор по торговой деятельности» (покупатель) заключен контракт №IIТ/MDLK/16/2011, согласно пункту 1.1. которого  продавец продал, а покупатель купил пиломатериалы хвойных пород в количестве 700 000 кбм. Названный объем считается приблизительно 5-ти годовым объемом.

Пунктом 1.2. контракта стороны согласовали график отгрузки пиломатериалов. В пункте 1.3. контракта в редакции дополнительного соглашения № 2 от 24.02.2011 продавец предоставляет  покупателю эксклюзивное право продажи пиломатериалов, т.е. продавец обязуется не продавать в течение срока действия контракта пиломатериалы иным лицам, кроме покупателя.   Продажа пиломатериалов  иным лицам может быть осуществлена продавцом только с письменного согласия покупателя.

Согласно пункту 3.2. контракта сумма контракта составляет 164 312 308,34 долларов США, ориентировочно. По согласованию  сторон сумма контракта может изменяться в пределах минус 20% плюс 20%.

Согласно пункту 4.1. контракта в редакции дополнительного соглашения №1 от 18.02.2011 оплата за поставленный по настоящему контракту товар, осуществляется покупателем в форме следующих предоплат:

-в размере 29 312 308, 34 долларов США, из них:

-сумма в размере 24 000 000 долларов США – путем предоплаты в срок до 28 декабря 2011 включительно;

-сумма в размере 612 937,41 долларов США – путем зачета суммы долга поставщика перед покупателем  по контракту №ПТ/MDLK/188/2010 от 20.07.2011. Зачет суммы производится 18.02.2011;

-сумма в размере 4 699 370,93 долларов США – путем зачета суммы долга поставщика перед покупателем  по контракту №ПТ/MDLK/294/2010 от 22.11.2010. Зачет суммы производится 18.02.2011;                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                - в размере 36 000 000 долларов США по 28.12.2012 включительно;

- в размере 33 000 000 долларов США по 28.12.2013 включительно;

- в размере 33 000 000 долларов США по 28.12.2014 включительно;

- в размере 33 000 000 долларов США по 28.12.2015 включительно, производимых покупателем согласно графику платежей, согласованных сторонами в приложениях в настоящему контракту, на основании счетов на предоплату, высланных факсимильной связью или электронной почтой.

Пунктом 9.1. контракта определено регулирование контракта  российским законодательством.

В пункте 9.3 договора установлена подсудность споров, вытекающих из контракта, Арбитражному суду Красноярского края.

Согласно пункту 10.1. контракта в редакции дополнительного соглашения №  1 от 18.02.2011 за пользование  денежными средствами продавец выплачивает покупателю сумму из расчета годовой ставки 12% от суммы задолженности. Задолженность по контракту определяется как разница от перечисленной суммы и суммы фактической поставки   согласно пункту 2.2. контракта. Процент начисляется за время фактического использования денежных средств, ежемесячно за фактическое количество дней в месяце. Оплата процентов производится с 1 по 5 число месяца следующего за расчетным. Проценты за пользование денежными средствами погашаются путем банковского перевода на счет покупателя.

Сторонами согласован