Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 16.06.2013 по делу n А33-19465/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

и использованию в качестве металлической шихты. Груз находится в безопасном для железной дороги перевозке состоянии.

По квитанции о приеме груза на полувагонную отправку с грузами кроме наливных №ЭИ242938 со станции отправления Ачинск 2, грузоотправитель ОАО «РУСАЛ Ачинский Глиноземный Комбинат» в адрес станции назначения Магнитогорск-грузовой грузополучателю открытому акционерному обществу «Магнитогорский металлургический комбинат» 30.03.2012 принят к перевозке лом черных металлов в вагоне №52819380 массой нетто 30000, масса тары 24000 кг, масса брутто 54000.

Согласно дорожной ведомости ЭИ242938 груз в полувагоне №52819380 прибыл на станцию Магнитогорск-Грузовой 04.04.2012, к грузу прилагаются протокол радиационного контроля 131, удостоверение взрывобезопасности 2. Груз выдан грузополучателю 04.04.2012 без замечаний.

По приемо-сдаточному акту от 09.04.2012 ООО «Вторчермет» приняло лом 12А, вес брутто 52,8 тн, вес нетто 28,32 тн на сумму 184 080 рублей. Лом прибыл в вагоне №52819380, ломополучателем указано открытое акционерное общество «Магнитогорский металлургический комбинат», ломоотправителем - ОАО «РУСАЛ Ачинский Глиноземный Комбинат», покупателем - ООО «Вторчермет».

Согласно акту комиссионного взвешивания вагонов с м/ломом от 28.03.2012 на станции отправления Ачинск 2, отправитель ОАО «РУСАЛ Ачинский Глиноземный Комбинат» вагона №52736048, масса нетто 30,0 тн, масса тары - 24,3 тн, масса брутто – 54,3 тн.

ОАО «РУСАЛ Ачинск» выдано удостоверение №3 о взрывобезопасности лома и отходов черных металлов от 28.03.2012 на лом черных металлов 12А, масса 30 тн, вагон №52736048, получатель – открытое акционерное общество «Магнитогорский  металлургический комбинат». В удостоверении указано, что лом и отходы соответствуют требованиям ГОСТ 2787-75, являются огневзрывобезопасными и могут быть допущены к переработке и использованию в качестве металлической шихты. Груз находится в безопасном для железной дороги перевозке состоянии.

По квитанции о приеме груза на полувагонную отправку с грузами кроме наливных №ЭИ242778 со станции отправления Ачинск 2, грузоотправитель ОАО «РУСАЛ Ачинский Глиноземный Комбинат» в адрес станции назначения Магнитогорск-Грузовой грузополучателю открытому акционерному обществу «Магнитогорский металлургический комбинат» 30.03.2012 принят к перевозке лом черных металлов в вагоне №52736048 массой нетто 30000, масса тары 24300 кг, масса брутто 54300.

Согласно дорожной ведомости ЭИ242778 лом черных металлов в полувагоне №52736048 прибыл на станцию Магнитогорск-Грузовой 04.04.2012, к грузу прилагаются протокол радиационного контроля 132, удостоверение взрывобезопасности 3. Груз выдан грузополучателю 04.04.2012 без замечаний.

По приемо-сдаточному акту от 17.04.2012 ООО «Вторчермет» приняло лом 12А вес брутто 53,7 тн, вес нетто 18,72 тн на сумму 121 680 рублей. Лом прибыл в вагоне №52736048, ломополучателем указано открытое акционерное общество «Магнитогорский металлургический комбинат», ломоотправителем - ОАО «РУСАЛ Ачинский Глиноземный Комбинат», покупателем ООО «Вторчермет».

Согласно акту комиссионного взвешивания вагонов с м/ломом от 29.03.2012 на станции отправления Ачинск 2, отправитель ОАО «РУСАЛ Ачинский Глиноземный Комбинат» вагона №52976107, масса нетто 30,0 тн, масса тары - 24,0 тн, масса брутто – 54,0 тн.

ОАО «РУСАЛ Ачинск» выдано удостоверение №4 о взрывобезопасности лома и отходов черных металлов от 29.03.2012 на лом черных металлов 12А, масса 30 тн, вагон №52976107, получатель - открытое акционерное общество «Магнитогорский металлургический комбинат». В удостоверении указано, что лом и отходы соответствуют требованиям ГОСТ 2787-75, являются огневзрывобезопасными и могут быть допущены к переработке и использованию в качестве металлической шихты. Груз находится в безопасном для железной дороги перевозке состоянии.

По квитанции о приеме груза на полувагонную отправку с грузами кроме наливных №ЭИ274283 со станции отправления Ачинск 2, грузоотправитель ОАО «РУСАЛ Ачинский Глиноземный Комбинат» в адрес станции назначения Магнитогорск-Грузовой грузополучателю открытому акционерному обществу «Магнитогорский металлургический комбинат» 30.03.2012 принят к перевозке лом черных металлов в вагоне №52976107 массой нетто 30000, масса тары 24000 кг, масса брутто 54000.

Согласно дорожной ведомости ЭИ274283 лом черных металлов в полувагоне №52976107 прибыл на станцию Магнитогорск-Грузовой 04.04.2012, к грузу прилагаются протокол радиационного контроля 134, удостоверение взрывобезопасности 4. Груз выдан грузополучателю 04.04.2012 без замечаний.

По приемо-сдаточному акту от 17.04.2012 ООО «Вторчермет» приняло лом 12А вес брутто 51,6 тн, вес нетто 18,42 тн на сумму 119 730 рублей. Лом прибыл в вагоне №52976107, ломополучателем указано открытое акционерное общество «Магнитогорский металлургический комбинат», ломоотправителем - ОАО «РУСАЛ Ачинский Глиноземный Комбинат», покупателем ООО «Вторчермет».

Согласно акту комиссионного взвешивания вагонов с м/ломом от 28.03.2012 на станции отправления Ачинск 2, отправитель ОАО «РУСАЛ Ачинский Глиноземный комбинат» вагона №53489787 масса нетто 30,5 тн, масса тары - 24,3 тн, масса брутто – 54,8 тн.

ОАО «РУСАЛ Ачинск» выдано удостоверение №1 о взрывобезопасности лома и отходов черных металлов от 28.03.2012 на лом черных металлов 12А, масса 30,5 тн, вагон №53489787, получатель – открытое акционерное общество «Магнитогорский металлургический комбинат». В удостоверении указано, что лом и отходы соответствуют требованиям ГОСТ 2787-75, являются огневзрывобезопасными и могут быть допущены к переработке и использованию в качестве металлической шихты. Груз находится в безопасном для железной дороги перевозке состоянии.

По квитанции о приеме груза на полувагонную отправку с грузами кроме наливных №ЭИ242867 со станции отправления Ачинск 2, грузоотправитель ОАО «РУСАЛ Ачинский Глиноземный Комбинат» в адрес станции назначения Магнитогорск-Грузовой грузополучателю открытому акционерному обществу «Магнитогорский металлургический комбинат» 30.03.2012 принят к перевозке лом черных металлов в вагоне №53489787 массой нетто 30500, масса тары 24300 кг, масса брутто 54800.

Согласно дорожной ведомости ЭИ242867 лом черных металлов в полувагоне №53489787 прибыл на станцию Магнитогорск-Грузовой 04.04.2012, к грузу прилагаются протокол радиационного контроля 130, удостоверение взрывобезопасности 1. Груз выдан грузополучателю 04.04.2012 без замечаний.

По приемо-сдаточному акту от 09.04.2012 ООО «Вторчермет» приняло лом 12А вес брутто 54,0 тн, вес нетто 29,2 тн на сумму 189 800 рублей. Лом прибыл в вагоне №53489787, ломополучателем указано открытое акционерное общество «Магнитогорский металлургический комбинат», ломоотправителем - ОАО «РУСАЛ Ачинский Глиноземный Комбинат», покупателем ООО «Вторчермет».

ООО «Вторчермет» письмом от 06.04.2012 №5136 сообщило ОАО «РУСАЛ Ачинск», что 06.04.2012 в адрес открытого акционерного общества «Магнитогорский металлургический комбинат» поступили вагоны 52736048, 52819380 с ломом черных металлов, отгруженным ОАО «РУСАЛ Ачинск». При провешивании в вагоне №52736048 выявлена недостача в количестве 1,5 тн относительно веса, заявленного в ж/д накладной, в вагоне №52819380 недостача составила 2,4 тн. В письме сообщается, что в каждом из названных полувагонов содержится не менее 10 тн скрапа (25А, 26А по ГОСТ 2787-75). Данная продукция является не заказанной и не соответствует условиям спецификации №1 от 21.02.2012. В письме предлагается направить уполномоченного представителя для совместной приемки данных полувагонов.

В ответ на письмо №5136 ОАО «РУСАЛ Ачинск» письмом №84-0019-229 сообщило ООО «Вторчермет» о принятии поступившего лома черных металлов в одностороннем порядке без представителя ОАО «РУСАЛ Ачинск».

Письмом от 09.04.2012 №5165 ООО «Вторчермет» сообщило ОАО «РУСАЛ Ачинск», что 08.04.2012 в адрес ОАО «ММК» поступили вагоны №№ 52976107, 54146402, 53489787 с ломом черных металлов, отгруженные ОАО «РУСАЛ Ачинск».

При провешивании в вагонах выявлена недостача относительно веса брутто, заявленного в ж/д накладной: №52976107 – 2,0 тн, №54146402 – 2,3 тн, №53489787 – 1,8 тн. В каждом вагоне обнаружены листы оцинкованного металла толщиной менее 3 мм, что не соответствует условиям спецификации №1 от 21.02.2012 и требованиям п. 2.7 ГОСТ 2787. Также сообщается, что в полувагоне №52976107 содержится не менее 10 тн скрапа (25А, 26А по ГОСТ 2787-75). Данная продукция является не заказанной. Общая массовая доля не заказанного лома в каждом вагоне выше 30%. При этом загруженность каждого из поступивших полувагонов, а также полувагонов пришедших 06.04.2012 составляет 60-70%. В письме содержится просьба направить уполномоченного представителя для проведения совместной приемки данных полувагонов.

ООО «Вторчермет» (поставщик) и закрытое акционерное общество «Профит» (покупатель) заключен договор поставки металлолома от 01.01.2012 №1200452, согласно которому поставщик обязуется передать в собственность покупателю лом и отходы черных металлов, а покупатель принять и оплатить его в соответствии с условиями договора.

Пунктом 2.1 договора предусмотрено, что поставка металлолома осуществляется железнодорожным видом транспорта, грузополучателем является открытое акционерное общество «Магнитогорский металлургический комбинат», станция назначения Магнитогорск-Грузовой.

В разделе 6 договора №1200452 определена ответственность сторон, в соответствии с пунктом 6.3 которого в случае нарушения поставщиком обязанности, предусмотренной пунктом 3.8 договора, покупатель вправе выставить поставщику штрафные санкции, если вес нетто металлолома согласно приемосдаточному акту установленной формы составит:

- менее 30,0 тн - поставщик оплачивает покупателю штраф в размере 50 000 рублей;

- менее 40,0 тн и более 29,99 тн поставщик оплачивает покупателю штраф в размере 30 000 рублей.

Пунктом 6.4 договора №1200452 предусмотрено, что в случае нарушения поставщиком требований п. 4.8 настоящего договора, а также при обнаружении в вагоне с металлоломом мусора в количестве, более чем 10,0 тн (согласно итоговому значению мусора в ПСА), поставщик оплачивает покупателю штраф в размере 59 000 рублей за каждый такой случай.

Между ООО «Вторчермет» (поставщик) и закрытым акционерным обществом «Профит» (плательщик) на основании договора от 01.01.2012 №1200452 подписаны следующие товарные накладные на передачу ООО «Вторчермет» закрытому акционерному обществу «Профит» лома черных металлов 12А:

- от 09.04.2012 №1052 на передачу 28,32 тн на сумму 202 488 рублей по цене 7150 рублей за 1 тн;

- от 17.04.2012 №1056 на передачу 18,42 тн на сумму 131 703 рубля по цене 7 150 рублей за 1 тн;

- от 17.04.2012 №1055 на передачу 18,72 тн на сумму 133 848 рублей по цене 7 150 рублей за 1 тн;

- от 09.04.2012 №1054 на передачу 30,58 тн на сумму 218 647 рублей по цене 7 150 рублей за 1 тн;

- от 09.04.2012 №1053 на передачу 29,2 тн на сумму 208 780 рублей по цене 7 150 рублей за 1 тн.

В перечисленных товарных накладных в качестве грузоотправителя указано ОАО «РУСАЛ Ачинск», в качестве грузополучателя – открытое акционерное общество «Магнитогорский металлургический комбинат».

Закрытое акционерное общество «Профит» выставило ООО «Вторчермет» счет от 15.04.2012 №ПШ041507 на уплату штрафа за невыполнение нормы загрузки вагона в общей сумме 130 000 рублей на основании договора от 01.01.2012 №1200452 в отношении вагонов №№52819380, 53489787, 54146402.

ООО «Вторчермет» платежным поручением от 15.05.2012 №1161 перечислило на счет закрытого акционерного общества «Профит» 130 000 рублей - штраф за невыполнение нормы загрузки вагона по договору №1200452.

ООО «Вторчермет» (исполнитель) составлен акт от 15.04.2012 №Т-Х00201/1, в котором заказчиком указано ООО «РУСАЛ Ачинск», штраф за невыполнение  нормы загрузки вагона №52819380, №53489787, №54146402 на сумму 130 000 рублей. Акт со стороны заказчика не подписан. На эту же сумму выставлена счет-фактура от 15.04.2012 №Т-Х00201/1.

10.04.2012 между Магнитогорской торгово-промышленной палатой (исполнитель) и ООО «Вторчермет» (заказчик) заключен договор №МТПП-2012/103, в соответствии с которым заказчик поручает, а исполнитель обязуется оказать следующие виды услуг: проведение экспертизы качества, количества, комплектности товаров и оборудования в соответствии с приложением №1.

18.04.2012 экспертом Магнитогорской торгово-промышленной палатой Гиллером А.Э. составлен акт экспертизы №117 01 00109 по заявке ООО «Вторчермет» (л.д. 58-61, т.1). Экспертиза проведена с участием представителя закрытого акционерного общества «Профит». К экспертизе предъявлен лом в двух ж/д полувагонах №52736048, №52976107. Место нахождения продукции: территория копрового цеха ОАО «ММК». Условия хранения: два технически исправных ж/д полувагона №52736048, №52976107.

В пункте 17 акта экспертизы указано, что товар на исследование не отбирался. Экспертизой установлено:

- осмотр полувагонов проводился 12 апреля 2012 года на территории копрового цеха ОАО «ММК»;

- эксперту предъявлен исправный ж/д полувагон №52976107, на момент осмотра полувагона его загруженность составляла 60% от общего объема полувагона (определена визуально), из них не менее 20% объема составляет лом в виде: скрапа (зашлакованные отходы черных металлов, образованные при разливке чугуна или стали); листов оцинкованного металла толщиной менее 3 мм;

- эксперту предъявлен исправный ж/д полувагон №52736048, на момент осмотра полувагона его загруженность составляла 20% от общего объема полувагона (определена визуально), из них не менее 40% объема составляет в виде: скрапа (зашлакованные отходы черных металлов, образованные при разливке чугуна или стали).

Заключение эксперта:

- в ж/д  полувагоне №52976107 имеется лом не соответствующий требованиям п. 2.7 ГОСТ 2787 по наличию оцинкованного  металла - по НД не допускается, имеющийся скрап относится к общему обозначению 25А (Б) по ГОСТ 2787-75, доля не соответствующего лома ГОСТ 2787075, от имеющегося составляет не менее 20% (определено визуально);

- в ж/д полувагоне №52736048 имеется скрап, который относится к общему обозначению 25А (Б) по ГОСТ 2787, доля не соответствующего лома ГОСТ 2787-75 от имеющегося составляет не менее 40% (определено визуально).

Между Магнитогорской торгово-промышленной палатой и ООО «Вторчермет» составлен акт от 19.04.2012 №127 на сумму 3000 рублей за акт экспертизы 117 01 00109 от 16.04.2012.

Магнитогорская торгово-промышленная палата выставила ООО «Вторчермет» счет-фактуру от 19.04.2012 №427 на сумму 3000 рублей.

ООО «Вторчермет» (исполнитель) составлен акт от 19.04.2012 №Т-Х00204/1, в котором заказчиком указано ОАО «РУСАЛ Ачинск», на штраф по акту экспертизы на сумму 3000 рублей. Акт со стороны заказчика не подписан. На эту же сумму выставлена счет-фактура от 19.04.2012 №Т-Х00204/1.

ООО «Вторчермет» обратилось