Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 23.06.2013 по делу n А33-11286/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«24» июня 2013  г.

Дело № А33-11286/2012

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена «19» июня 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен          «24» июня 2013 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кирилловой Н.А.,

судей:  Белан Н.Н., Петровской О.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Савицкас Н.В.,

при участии:

от индивидуального предпринимателя Кирина Н.Ю. (истца) - Каримова А.А., представителя по доверенности от 21.01.2013,

от ЗАО  «ЕТК» (ответчика) - Мисун Т.А., представителя по доверенности от 10.09.2012 № 446, Войналович Я.А., представителя по доверенности от 29.12.2012   № 518,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя  Кирина Николая Юрьевича

на решение Арбитражного суда  Красноярского края

от «11» февраля  2013 года по делу № А33-11286/2012, принятое судьей Шишкиной И.В.

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Мобильный Альянс» (ОГРН 1062466146852, ИНН 2466141378) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к закрытому акционерному обществу «Енисейтелеком» (ЗАО «ЕТК», ОГРН 1032402940052, ИНН 2466059010) о взыскании 6 075 981 рубль 55 копеек долга.

10.09.2012 ЗАО «ЕТК» подано встречное исковое заявление о признании недействительным договора уступки права требования от 9.09.2012. Определением от 19 сентября 2012 года встречное исковое заявление возвращено.

Определением от 30 ноября 2012 года произведена замена истца его правопреемником  – индивидуальным предпринимателем Кириным Николаем Юрьевичем (ОГРНИП 307246013600024, ИНН 246000668216). Определением от 6 декабря 2012 года к участию в деле третьим лицом, не заявляющим самостоятельных требований относительно предмета спора,  привлечено общество с ограниченной ответственностью «Мобильный Альянс».

Решением Арбитражного суда Красноярского края   от 11 февраля 2013 года иск удовлетворен частично. С закрытого акционерного общества «Енисейтелеком» в пользу индивидуального предпринимателя Кирина Николая Юрьевича взыскано 744 691 рубль 30 копеек долга. В удовлетворении иска в остальной сумме отказано.

На указанный судебный акт истцом подана апелляционная жалоба и уточнение к ней, в которых он просит решение суда первой инстанции в части отказа во взыскании 5 331 290 рублей 25 копеек долга отменить, иск удовлетворить в полном объеме по следующим основаниям:

-судом не принято во внимание содержание пунктов 2.3.2, 2.3.4 Положения «О выплате вознаграждения дилерам ЗАО «ЕТК» от 1.11.2011, указанное положение передано ответчиком истцу по электронной почте;

-в период с 1.11.2011 по 31.01.2012 действовало Положения «О выплате вознаграждения дилерам ЗАО «ЕТК» от 1.11.2011, которое не предусматривало в качестве условия получения дополнительного ежемесячного вознаграждения (доплата за ВДТ) наличие количества подключений;

-судом не принято во внимание подписание ответчиком в период с 1.10.2011 по 30.04.2012 актов об оказании услуг на общую сумму 6 134 447 рублей 43 копейки, факт подписи уполномоченного представителя ЕТК на данных актах ответчик не отрицает; указанные акты подписаны по результатам оказания агентских услуг;

-судом первой инстанции неправильно истолкована  ст. 386 ГК РФ, поскольку на момент переуступки права требования (9.08.2012), а также на момент уведомления должника об уступке права требования  у него  какие-либо возражения относительно суммы долга отсутствовали, о чем свидетельствует заявление о зачете суммы 6 075 981 рубля 55 копеек (исх. № 11-01/4253 от 10.08.2012); возражения ответчиком  заявлены после замены истца.

ЗАО «ЕТК» представило отзыв на апелляционную и жалобу и дополнение к нему, в которых не согласилось с доводами, изложенными в ней, на основании следующего:

-ЕТК ни в агентском договоре, ни в Положении о дилерской политике, ни в Положении о выплате вознаграждения дилерам, являющихся составной частью агентского договора, не принимал обязательств по выплате доплаты за ВДТ по договорам, заключенным в точках продаж субдилеров, с которыми дилер заключал субагентские договоры;

-по условиям пунктов 1.2, 4.3, 4.4 Положении о дилерской политике ЗАО «ЕТК» от 1.06.2009 доплата за ВДТ подлежит начислению и уплате дилеру при соответствии его торговой точки совокупности условий, а именно: торговое место организовано дилером, заключившим агентский договор с ЗАО «ЕТК», в торговом месте дилера работники дилера заключают договоры об оказании услуг подвижной связи и дилер соответствует категории Генеральный дилер, для чего в числе прочих условий должен выполнить в каждом месяце не менее 5001 подключений;

-реестрами абонентских договоров, заключенных ООО «Мобильный Альянс», подтверждается, что все представленные дилером в ЕТК договоры за спорный период, заключенные в порядке исполнения агентского договора, заключены не ООО «Мобильный Альянс», а третьими лицами, являющимися субдилерами указанного лица;

-доказательства того, что в указанных точках осуществляло за свой счет деятельность само ООО «Мобильный Альянс» либо совместно с ЕТК, суду не предоставлены;

-вывод суда  первой инстанции о необоснованном включении первоначальным кредитором в акты оказанных услуг суммы доплаты за ВДТ, в нарушение условий агентского договора, является обоснованным;

-суммы доплаты за ВДТ, указанные в акте оказанных услуг № 4330 от 31.12.2011 (за декабрь)  и в акте № 37 от 31.01.2012 (за январь) включены дилером  за пределами действия поручения ЗАО «ЕТК», поскольку составлены после подписания 1.12.2011 соглашения о расторжении агентского договора;

-судом первой инстанции обоснованно отклонен довод истца о распространении на него действия Положения «О выплате вознаграждения дилерам ЗАО «ЕТК» от 1.11.2011 (фактически дата утверждения  9.11.2011), поскольку в указанный период между первоначальным кредитором и ответчиком составлены документы о расторжении договорных отношений;

-представленная истцом распечатка файла из электронного сообщения (т.11,л.д.60) не содержит реквизитов документа, а именно: Положение не заверено подписью уполномоченного лица и печатью ответчика, в связи с чем не является документом; указанное положение в официальном порядке до ООО «Мобильный Альянс» не доводилось;

-сделка зачета встречных однородных требований, на которую ссылается истец, не состоялась, заявление ответчика о зачете правовых последствий не повлекло;

-заявителем искажен смысл ст. 386 ГК РФ, согласно которой должник вправе выдвигать против требования нового кредитора возражения, которые он имел (но не обязательно заявлял) против первоначального кредитора к моменту получения уведомления о переходе прав по обязательству к новому кредитору; должник  данным правом воспользовался, наличие задолженности перед первоначальным кредитором отрицал.

Третье лицо отзыв на апелляционную жалобу не представило. Надлежащим образом извещено о времени и месте судебного разбирательства, своих представителей в судебное заседание не направило.  На основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  дело рассматривается в отсутствие указанного лица.

Поскольку от ответчика  не поступили возражения относительно проверки законности решения суда первой инстанции в обжалуемой части, то в соответствии с частью 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения суда первой инстанции в части  отказа в иске.

В судебном заседании представители истца и ответчика огласили апелляционную жалобу и отзыв на нее соответственно.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.       

1.02.2007 между  ЗАО «Енисейтелеком» (ЕТК) и ООО «Мобильный Альянс»  (дилер) заключен агентский договор № 249/П-07, по условиям которого дилер обязуется по поручению ЕТК заключать от имени и за счет ЕТК договоры об оказании слуг подвижной связи (далее - абонентские договоры) в стандартах связи, в которых осуществляет деятельность ЕТК, а ЕТК обязуется выплачивать дилеру вознаграждение в порядке и на условиях, предусмотренных настоящим договором.

В разделе 1 договора сторонами согласованы условия об определении прав и обязанностей сторон помимо договора  также Положением «О ди­лерской политике в ЗАО «ЕТК»» и Положением «О дилерском вознаграждении». Содержание Положений письменно доводится до сведения дилера и являются неотъемлемой частью настоящего договора. В случае внесения изменений в Положения ЕТК обязу­ется письменно уведомить об этом дилера не позднее 10 (десяти) дней с момента введения в дейст­вия Положений в новой редакции. Уведомление считается направленным надлежащим образом, ес­ли оно направлено посредством факсимильной или электронной связи по реквизитам, указанным в п. 3.1.4. настоящего договора.

Дилер вправе официально именоваться дилером ЕТК перед третьими лицами, заключать от имени ЕТК с физическими или юридическими лицами (далее - абоненты) абонентские договоры. Содержание абонентских договоров определяется ЕТК. Тексты абонентских договоров письменно доводятся до сведения дилера и являются неотъемле­мой частью настоящего договора.

      Данное ему поручение дилер исполняет лично, а также имеет право привлечь любое ко­личество хозяйствующих субъектов, именуемых в дальнейшем субдилеры, для передачи им обязанностей по настоящему договору по согласованию с ЕТК.

     В разделе 2 договора предусмотрено право ЕТК  в одностороннем порядке изменять условия настоящего договора, в том числе и размер вознаграждения дилера, порядок и сроки его выплаты, уведомив об этом дилера не ме­нее чем за 2 (два) дня до введения в действие указанных изменений. Уведомление счита­ется направленным надлежащим образом, если оно направлено посредством факсимиль­ной или электронной связи по реквизитам, указанным в п. 3.1.4. настоящею договора.

Дилер обязан предоставить ЕТК два экземпляра акта выполненных работ, подписанного со стороны дилера не позднее 5 (пятого) числа месяца, следующего за отчетным (пункт 3.1.26 договора).

     Дилер обязан письменно в трехдневный срок известить ЕТК о факте передачи полномочий, если дилер передоверил свои полномочия по настоящему договору и выданной ЕТК доверенности. Доверенность, выдаваемая дилером субдилеру в порядке передоверия, должна быть нота­риально удостоверена. Срок действия доверенности, выданной в порядке передоверия субдилеру, не должна превышать срока действия доверенности, выданной дилеру (пункт 3.1.27 договора).

Дилер обязуется в случае прекращения настоящего договора и отмены ЕТК в соответствии с условиями настоящего договора выданной дилеру доверенности (раздел 9 настоящего договора) не­медленно прекратить заключение новых абонентских договоров, а также прекратить дого­вор с субдилером. Все права и обязанности по абонентским договорам, заключенным ди­лером и/или субдилером после получения письменного уведомления ЕТК о прекращении настоящего договора и отмене выданной доверенности, возникают у дилера (пункт 3.1.28 договора).

ЕТК обязуется:

-открыть в своей биллинговой системе отдельный лицевой счет для учета услуг по заклю­чению абонентских договоров, оказанных дилером (далее лицевой счет дилера). На основании предоставленного дилером абонентского договора и приложений к ним подключить абонента в порядке указанном в Приложении № 3 к настоящему договору.

      -выдать дилеру доверенность на право заключения абонентских договоров от имени ЕТК (Приложение № 1) и прямоугольный штамп дилера ЕТК.

      - своевременно оплачивать дилеру вознаграждение за оказанные услуги в порядке и на ус­ловиях, предусмотренных Приложением № 2 к настоящему договору.

-не позднее 3 (третьего) числа месяца, следующего за отчетным, предоставлять дилер) информацию по количеству заключенных дилером договоров и произведенным ЕТК под­ключениям к сети.

-подписать акт выполненных работ не позднее 3 (трех) дней с момента его получения (раздел 3.2 договора).

ЕТК оплачивает дилеру вознаграждение в порядке и на условиях, предусмотренных Приложением № 2 к договору (пункт 4.2 договора).

Договор вступает в силу со дня его подписания и действует до 31.12.2007 (пункт 9.1 договора).

В случае если ни одна из сторон не позднее 10 дней до окончания срока действия договора не заявит о своем отказе от продления договора, договор считается продленным на каждый последующий календарный год на тех же условиях (пункт 9.2 договора).

После расторжения договора дилер не имеет права именоваться перед третьими лицами как дилер ЕТК, использовать товарный знак и/или логотип ЕТК, а также рекламной продукции ЕТК (пункт 9.10 договора).

Приложением № 1 к договору является доверенность на заключение договоров об оказании услуг подвижной связи.

Приложением № 2 являются ставки оплаты вознаграждения дилеру и порядок взаиморасчетов. В указанном приложении  приведена таблица ставок оплат дилеру за заключение договоров на оказание услуг подвижной связи ЕТК в зависимости от его статуса (дилер, дилер-партнер, генеральный дилер и количества подключений абонентов).

30.08.2011 стороны внесли изменения в агентский договор в связи с утверждением в новой редакции Положения о выплате вознаграждения дилерам ЗАО «ЕТК» (т.1.л.д.161).

Стороны пришли к соглашению прекратить действие Приложения № 2 «Ставки оплаты дилеру и порядок взаиморасчетов», а также все дополнений, соглашений, уведомлений к агентскому договору от 1.02.2007 № 249/П-07, которые касались установления ставок дилерского вознаграждения  за подключения и за функционирование выделенных дилерских точек (ВДТ), за исключением уведомления от 27.06.2011 г.

Стороны пришли к соглашению изменить Приложение № 2 «Ставки оплаты дилеру и  порядок взаиморасчетов» к агентскому договору от «01 «февраля 2007 г. № 249/П-07  и изложить его в редакции Приложения № 1 к настоящему Изменению.

    Стороны пришли к соглашению изменить Приложение № 4 «Акт об оказании услуг» к Агентскому договору от «01 «февраля 2007 г. № 249/П-07 и изложить его в редакции Приложения № 2 к настоящему изменению.

Остальные положения агентского договора от «01 «февраля 2007 г. № 249/П-07 остаются без изменения и Стороны подтверждают по ним свои обязательства.

Изменение от 30.08.2011 к агентскому договору от «01»февраля 2007 г.