Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 23.06.2013 по делу n А33-11286/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

№ 249/П-07 вступает в силу с момента подписания сторонами, распространяет силу на отношения сторон, возникшие с 01.07.2011,  и действует в течение срока действия агентского договора от «01»февраля 2007 г. № 249/П-07 .

В приложение № 1 к изменению сторонами определены  ставки оплаты дилеру и порядок взаиморасчетов.

К изменениям сторонами согласована новая форма акта об оказании услуг.

Соглашением от 01.12.2011 ЗАО «ЕТК» и ООО «Мобильный Альянс» с 30.04.2012  расторгли агентский договор № 249/П-07 от 01.02.2007.. В соглашении указано, что с момента подписания соглашения дилер не имеет права именоваться перед третьими лицами как дилер ЕТК, использовать товарный знак и/или логотип ЕТК, рекламную продукцию ЕТК (т.1.л.164).

После подписания соглашения стороны осуществляют мероприятия по завершению действия договора:

-дилер незамедлительно прекращает заключение абонентских договоров и осуществление каких-либо действий от имени ЕТК, а также обеспечивает прекращение совершения указанных действий со стороны субдилеров;

-в срок до 31.01.2012 дилер обязуется вернуть ЕТК по акту приема-передачи все SIM/RUIM-карты и предактивированные комплекты, предоставленные ему ЕТК и не использованные для исполнения поручении по договору.

С момента подписания соглашения по 30.04.2012 стороны осуществляют начисление и выплату вознаграждения дилеру в соответствии с Приложением № 2 в редакции, утвержденной сторонами 30.08.2011, изменением к агентскому договору от 01.02.2007 № 249/П-07 (пункт 5 соглашения).

По истечении 6 месяцев, включая месяц подписания соглашения, стороны осуществляют окончательную сверку расчетов по договору (пункт 6 соглашения).

В период с октября 2011 года по апрель 2012 года между сторонами подписаны акты оказания услуг дилером  на общую сумму  на общую сумму 6 134 447 рублей 43 копейки, в том числе:

- № 4137 за октябрь 2011 года на сумму 1 761 422 рублей 89 копеек;

- № 4246 за ноябрь 2011 года на сумму 29 988 рублей 38 копеек,

- № 4253 за ноябрь 2011 года на сумму 70 130 рублей 93 копеек,

- № 4330 за декабрь 2011 года на сумму 2 292 616 рублей 07 копеек,

- № 4331 за декабрь 2011 года на сумму 51 770  рублей 22 копеек,

- № 37 за январь 2012 года на сумму 1 590 615 рублей 36 копеек,

- № 38 за январь 2012 года на сумму 36 551 рублей 31 копеек,

- № 49 за февраль 2012 года на сумму 231 138 рублей 85 копеек,

- № 50 за февраль 2012 года на сумму 9 904 рублей 07 копеек,

- № 59 за март 2012 года на сумму 45 338 рублей 76 копеек,

- № 60 за март 2012 года на сумму 1 479 рублей 05 копеек,

- № 69 за апрель 2012 года на сумму 12 927 рублей 22 копейки,

- № 70 за апрель 2012 года на сумму 564 рубля 32 копейки (т.1.л.д.56-68).

В оплату долга за оказанные услуги ООО «Мобильный Альянс»  засчитал ЕТК сумму в размере 58 465 рублей 88 копеек по акту об оказании услуг № 4253 от 30.11.2011. Дилер числит  долг в сумме  6 075 981 рублей 55 копеек (т.1.л.д.69-70).

9.08.2012 между ООО «Мобильный Альянс» (кредитор) и ИП Кириным Н.Ю. (новый кредитор) заключен договор уступки права требования, по условиям которого общество уступило предпринимателю в полном объеме все права требования принадлежащие к ЗАО «ЕТК»,  возникшие из обязательства по агентскому договору № 249/П-07 от 01.02.2007 и другие права связанные с указанным требованием (т.1.л.д,189).

Общая сумма требований на дату заключения договора составляет 6 075 981 рублей 55 копеек, в том числе сумма вознаграждения в размере 6 075 981 рублей 55 копеек  (пункт 1.1. договора).

    Стоимость уступки составляет 6 070 000 рублей, которая уплачивается новым кредитором кредитору в срок до 01.02.2012 (пункты 1.2, 1.3 договора).

    С момента подписания настоящего договора индивидуальный предприниматель Кирин Николай Юрьевич становится новым кредитором должника по агентскому договору №249/П-07 от 01.02.2007 и к нему переходят в полном объеме все права требования, принадлежащие кредитору  и вытекающие из агентского договора №249/П-07 от 01.02.2007 по состоянию на дату подписания настоящего договора (пункт 1.4 договора).

Договор имеет силу передаточного акта (пункт 1.5 договора).

    В пункте 2.1.1 договора стороны согласовали перечень передаваемых цедентом цессионарию документов.

   Уведомлением от 10.08.2012 ООО «Мобильный Альянс» сообщило ЗАО «ЕТК» о вышеуказанной уступке права требования и передало копию договора уступки права (входящий номер ЗАО «ЕТК» 01-01/24555 от 10.08.2012).

Ссылаясь на то, что задолженность за оказанные услуги по агентскому договору не была оплачена ответчиком, право требования спорной задолженности перешло к истцу в порядке уступки права требования, индивидуальный предприниматель Кирин Н.Ю. обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии со статьей 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, в том числе из договоров и иных сделок.

Согласно пункту 1 статьи 307 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Статья 309 Гражданского кодекса Российской Федерации устанавливает, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов.

Судом первой инстанции дана правильная правовая квалификация отношений сторон, которые регулируются главой 52 Гражданского кодекса Российской Федерации

В соответствии со  статьей 1005 Гражданского кодекса Российской Федерации по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала. По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от своего имени и за счет принципала, приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки. По сделке, совершаемой агентом с третьим лицом от имени и за счет принципала, права и обязанности возникают непосредственно у принципала.

К отношениям, вытекающим из агентского договора, соответственно применяются правила, предусмотренные главой 49 или главой 51 настоящего Кодекса, в зависимости от того, действует агент по условиям этого договора от имени принципала или от своего имени, если эти правила не противоречат положениям настоящей главы или существу агентского договора (статья 1011 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Исходя из условий пункта 1 договора, суд первой инстанции правомерно распространил действие главы 49 Гражданского кодекса Российской Федерации (поручение) на отношения истца и ответчика.

Действующее гражданское законодательство допускает перемену лиц в обязательстве.

Порядок и случаи перемены лиц в обязательстве установлены в главе 24 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 382 Гражданского кодекса Российской Федерации право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона. При этом для перехода к другому лицу прав кредитора не требуется согласие должника, если иное не предусмотрено законом или договором.

Пунктом 1 статьи 388 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что уступка требования кредитором другому лицу допускается, если она не противоречит закону, иным правовым актам или договору.

Договор уступки от 9.08.2012, заключенный между ООО «Мобильный Альянс» и индивидуальным предпринимателем Кириным Н.Ю.,  по форме и содержанию соответствует требованиям статей 388, 389 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Требования индивидуального предпринимателя   Кирина Н.Ю. основаны на агентском договоре, актах об оказании услуг, договоре уступки права требования.

В спорных актах об оказании услуг  стоимость услуг состоит из двух частей: вознаграждения за подключения в общей  сумме 5 740 169 рублей 68 копеек, подлежащие уменьшению на сумму удержаний, связанных с корректировкой излишне уплаченного вознаграждения за прошлые периоды в размере 4 937 012 рублей 53 копейки  (итог с учетом корректировки 803 157 рублей 15 копеек) и вознаграждения за выделенные дилерские точки (ВДТ) в сумме 5 331 290 рублей 25 копеек.

В суде первой инстанции ответчик  признал иск в сумме  744 691,30 руб. (803 157 рублей 18 копеек - 58  465 рублей 88 копеек оплата) и полагает необоснованным, начисленным не в соответствии с условиями агентского договора размер вознаграждения в сумме 5 331 290 рублей 25 копеек  в виде доплаты за ВДТ) (т.11.л.д.72).

По условиям пункта 1 агентского договора от 1.02.2007 № 249/П-07 размеры агентского вознаграждения за подключение абонентов устанавливались следующими документами:

-Положением о выплате вознаграждения дилерам ЗАО «ЕТК», утвержденным  01.08.2009 (пункты 2.6, 2.7, 3) (т.1.л.д.165-168);

-изменением № 5 от 01.08.2009 к агентскому договору (пункт 3) (т.1.л.д.149-151);

-Положением о выплате вознаграждения дилерам ЗАО «ЕТК», утвержденным  приказом ЗАО «ЕТК» от 27.06.2011 № 402  (пункт 2.6., 3) (т.1,л.д.169-172).

     При этом до 1.07.2011  вознаграждение за подключение абонентов начислялось и уплачивалось в соответствии с пунктами 2.6, 2.7, 3 Положения о выплате вознаграждения дилерам ЗАО «ЕТК» от 01.08.2009 года, пунктом 3 изменения № 5 к агентскому договору, изменением к Агентскому договору от 01.07.2007 в следующем порядке:

а) за каждый заключенный абонентский договор по итогам отчетного месяца выплачивалось вознаграждение по ставкам, установленным соглашением сторон (изменение от 01.07.2007 к агентскому договору), зависящее от тарифного плана, на который подключен абонент.

б) по окончании 6 месяцев (наблюдаемый период) после отчетного месяца (включая месяц, за который начислено вознаграждение), фиксируется сумма начислений за услуги подвижной связи, оказанных ЕТК каждому абоненту по договорам, заключенным дилером и на основании данной суммы выполняется корректировка вознаграждения, уплаченного дилеру в месяце, когда произведено подключение:

-положительная корректировка (доплата) в размере  180 рублей за каждого абонента, чьи начисления за услуги связи в течение наблюдаемого периода составили более 1 800 рублей без НДС (п. 8. Приложения 2 к агентскому договору в редакции изменения № 5);

-отрицательная корректировка (удержание) в случае, если сумма начислений абонента за  услуги по итогам наблюдаемого периода составит менее 60% суммы вознаграждения, уплаченного дилеру за подключение этого абонента. Размер удержания рассчитывался в соответствии с пунктом  9 Приложения 2 к агентскому договору в редакции изменения № 5 следующим образом: от суммы вознаграждения за данное подключение отнимается 40 % (обязательное вознаграждение, некорректируемая часть). От суммы, составляющей 60% вознаграждения, отнимается сумма начислений абонента в течение наблюдаемого периода. Получившаяся разница является суммой отрицательной корректировки вознаграждения дилера.

После 01.07.2011 в связи с принятием нового Положения о выплате вознаграждения дилерам ЗАО «ЕТК», утвержденного приказом ЗАО «ЕТК» от  27.06.2011, изменился порядок расчета и начисления вознаграждения дилера за подключения. Вознаграждение за подключения составляло ежемесячно 50 % от начислений каждого подключенного дилером абонента в соответствующем месяце в течение 6 месяцев, начиная с месяца заключения абонентского договора, но не более 500 рублей без НДС за каждое подключение.

      Вознаграждение за подключение, указанное в актах об оказании услуг за весь спорный период, рассчитывалось в соответствии с вышеуказанным порядком.

Выплата дополнительного вознаграждения за ВДТ для всех дилеров ЕТК установлена пунктом 2.2. Положения о выплате вознаграждения дилерам ЗАО «ЕТК» от  27.06.2011. Основания для выплаты вознаграждения за ВДТ:

        1.Точка соответствует требованиям к ВДТ.

Согласно пункту 4.4. Положения о дилерской политике ЗАО «ЕТК» от 01.08.2009, ВДТ является пунктом продаж и обслуживания, должна быть организована дилером самостоятельно либо совместно с ЕТК, соответствовать требованиям к ВДТ, работать исключительно с целью продажи услуг связи ЕТК.

При этом исходя из пункта 4.3  Положения о дилерской политике ЗАО «ЕТК», утвержденного 01.08.2009,  пункт продаж является торговым местом, организованным дилером, в котором работники дилера заключают договоры об оказании услуг подвижной связи.

Понятие дилера ЕТК  приведено  в  пункте   1.2.  Положения  о  дилерской политике ЗАО «ЕТК» от 01.08.2009. Дилером является лицо, заключившее с ЕТК агентский договор и заключающее с абонентами от имени ЕТК договоры на оказание услуг подвижной связи.

2.Точка функционирует в качестве ВДТ, то есть в ней дилером ведется деятельность по подключению абонентов к сети связи ЕТК.

     3.Дилер соответствует категории Генерального дилера. Условия соответствия категории Генеральный дилер установлены пунктом 2.2. Положения о дилерской политике ЗАО «ЕТК» от 01.08.2009. В   числе   прочих   условий   для получения статуса Генерального дилера, а соответственно и вознаграждения за ВДТ установлено   обеспечение   дилером   не   менее   5001 подключений в месяц.

Как следует из актов об оказании услуг № 4137 за октябрь 2011 года на сумму 1 761 422 рублей 89 копеек, № 4246 за ноябрь 2011 года на сумму 29 988 рублей 38 копеек, № 4330 за декабрь 2011 года на сумму 2 292 616 рублей 07 копеек, № 37 за январь 2012 года на сумму 1 590 615 рублей 36 копеек, дилером в состав вознаграждения включены доплаты за ВДТ в г. Красноярске и городах Красноярского края. Данные суммы указаны самим дилером - ООО «Мобильный альянс», а не ЗАО «ЕТК», поскольку по условиям агентского договора акт об оказании услуг готовит и представляет на подписание ЕТК дилер, (с учетом сведений, полученных от ЕТК о размере вознаграждения по подключениям).

Из данных актов следует, что количество подключений в месяц составляет менее 5001 подключений,  а именно: в акте № 4137 – 1 669 подключений, в акте № 4246 – 180 подключений, в акте № 4330 – 101 подключение, в акте № 37 – 57 подключений (т. 3,л.д.2-4, 148, т.11 л.д.1-35).

Указанные в данных актах суммы доплаты за ВДТ не могут быть другим видом вознаграждения – 10 %