Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 24.06.2013 по делу n А33-11607/2012. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

25 июня 2013 года

Дело №А33-11607/2012к4

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена 19 июня 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 25 июня 2013 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Магда О.В.,

судей: Бабенко А.Н., Белан Н.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Савицкас Н.В.,

при участии в судебном заседании:

от АО «Стройпластмасс» (кредитора): Дулина А.С. – представителя по доверенности от 21.12.2012,

от ОАО «Маклаковский ЛДК» (должника): Килина А.Л. – представителя по доверенности от 11.04.2012 №61/2012,

временного управляющего Галынского М.В. (паспорт),

от Компании «Международный инвестор по торговой деятельности» (кредитора): Волосатова Г.В. – представителя по доверенности от 24.01.2012 №2, Кочубей А.А. – представителя по доверенности от 24.01.2012 №1,

от ОАО «АФ Банк»: Сусаркина С.В. – представителя по доверенности от 01.01.2013 №10/2-1,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Компании «Международный инвестор по торговой деятельности» на определение Арбитражного суда Красноярского края от 29 марта 2013 года по делу №А33-11607/2012к4, принятое судьей Ерохиной О.В.,

установил:

Компания «Международный инвестор по торговой деятельности» обратилась в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением о признании открытого акционерного общества «Маклаковский лесопильнодеревообрабатывающий комбинат» (ОГРН 1022401505158, ИНН  2454005170) (далее - ОАО «Маклаковский ЛДК», должник) банкротом.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 19.12.2012 в отношении должника введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Галынский Михаил Васильевич.

Сообщение временного управляющего о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано в газете «Коммерсантъ» от 12.01.2013 №4.

27.12.2012 в Арбитражный суд Красноярского края поступило требование Акционерного общества «Стройпластмасс» (далее – АО «Стройпластмасс», кредитор) о включении в реестр требований кредиторов должника задолженности в размере 147 247 901 рубля 33 копеек.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 29.03.2013 включено требование АО «Стройпластмасс» в третью очередь реестра требований кредиторов ОАО «Маклаковский ЛДК» в размере 147 247 901 рубля 33 копеек основного долга.

Не согласившись с данным судебным актом, кредитор - Компания «Международный инвестор по торговой деятельности» обратился с апелляционной жалобой в Третий арбитражный апелляционный суд, в которой просит определение арбитражного суда от 29.03.2013 отменить и принять по делу новый судебный акт.

Доводы апелляционной жалобы, с учетом дополнения, следующие:

- с 14.09.2012 (даты заключения дополнительного соглашения №5 к договору поставки) существовало неденежное обязательство ОАО «Маклаковский ЛДК» поставить до 31.12.2012 лесопродукцию АО «Стройпластмасс». Только в случае невозможности поставки в указанный срок возникает обязательство вернуть сумму предоплаты. Таким образом, преобразование в денежное указанного обязательства произошло никак не ранее 31.12.2012, то есть существенно позднее принятия арбитражным судом к рассмотрению заявления о признании должника банкротом;

- с 30.06.2012 у должника и кредитора совпадает списочный состав советов директоров: Сапарбеков Ч.Б., Сампиев Г.Б. и непосредственно после вступления в должность указанных лиц заключаются дополнительные соглашения ко всем договорам поставки – 03.07.2012;

- сам факт перечисления должником денежных средств, полученных от кредитора, самому кредитору и аффилированным с ним лицам (вне зависимости от оснований такого перечисления) свидетельствует о наличии в действиях сторон злоупотребления правом. Факт направления денежных средств, полученных по договорам поставки, самому кредитору (АО «Стройпластмасс»), аффилированному лицу кредитора – открытому акционерному обществу «АФ Банк» подтверждается выписками по счетам должника;

- продажа сырья для производства пиломатериалов – своей основной хозяйственной деятельности – противоречит разумному способу ведения предпринимательской деятельности должником. Должник, как предприятие лесопиления, является крупным покупателем, а не поставщиком пиловочника;

- за период действия договоров должник производил отгрузки своей продукции третьим лицам (обществу с ограниченной ответственностью «Юниос», Интераско Тимбер ЛТД) по ценам, заметно менее выгодным для должника, чем цены, согласованные с АО «Стройпластмасс», но даже не попытался исполнить свои обязательства перед АО «Стройпластмасс». Данный факт свидетельствует о том, что целью сторон договора явилось создание кредиторской задолженности для обретения контроля за процедурой банкротства.

Кредитор АО «Стройпластмасс» представил возражения на апелляционную жалобу, в которых пояснил, что предоплата по договору поставки от 30.11.2011 №198 в размере 40 000 000 рублей поступила на счет должника 09.12.2011, то есть до даты возбуждения производства по делу о банкротстве (22.08.2012), не является текущим требованием и подлежит включению в реестр требований кредиторов должника. Наличие вступившего в законную силу решения иностранного суда об обращении взыскания на акции и признания вышеуказанного решения арбитражным судом Российской Федерации не свидетельствует о переходе прав на акции, поскольку взыскатель вправе не направлять исполнительный лист на исполнение. Федеральный закон «О конкуренции» дает исчерпывающий перечень аффилированных лиц, при этом ни по одному из них АО «Стройпластмасс», АО «АФ Банк» и АО «Астана-финанс» не имели аффилированности к должнику. Аффилированность возникла 26-28 декабря 2012 года, то есть по истечении почти одного года с момента возникновения договорных обязательств между АО «Стройпластмасс» и должником. Данное обстоятельство является установленным и подтверждается в решении Арбитражного суда Красноярского края по делу №А33-12790/2012. Сампиев Г.Б., Сапарбеков Ч.Б. не являлись членами Совета директоров АО «Стройпластмасс» в период заключения договоров с ОАО «Маклаковский ЛДК», в период оплаты по договорам. Отсутствие в договорах поставки такого условия как установление процента за пользование денежными средствами, полученными должником по условиям предоплаты, свидетельствует об отсутствии в действиях АО «Стройпластмасс» корыстных намерений, а также желания увеличения кредиторской задолженности для приобретения контроля за процедурой банкротства должника.

Временный управляющий ОАО «Маклаковский ЛДК» Галынский М.В. в отзыве на апелляционную жалобу пояснил, что определение арбитражного суда от 29.03.2013 подлежит отмене. В мотивировочной части обжалуемого определения суд ошибочно указал, что изменения в договор от 30.11.2011 №198 внесены дополнительным соглашением от 14.05.2012 №5, в действительности же дополнительное соглашение №5 подписано сторонами 14.09.2012, то есть обязательство трансформировано из неденежного в денежное уже после вынесения арбитражным судом определения о принятии заявления о признании должника банкротом. Первоначальный срок исполнения неденежного обязательства по договорам №13, №09 изменен на 25.07.2012 дополнительными соглашениями от 03.07.2012 после того, как возникли признаки аффилированности должника и его кредиторов. АО «Стройпластмасс» не предъявляло должнику требований о предоставлении пиломатериалов. Действия, совершенные субъектами экономической деятельности, свидетельствуют о недобросовестности их поведения, поскольку указанная сделка (перевод неденежного требования в денежное) направлена на ухудшение платежеспособности и искусственное создание кредиторской задолженности. Об этом также свидетельствует тот факт, что ОАО «Маклаковский ЛДК» не исполнялись обязательства по договорам поставки путем передачи имевшихся у него объемов пиловочника, а обязательство преобразовалось в денежное с увеличением задолженности, которое должник исполнить не мог.

В судебном заседании представитель Компании «Международный инвестор по торговой деятельности» поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил определение арбитражного суда от 29.03.2013 отменить и принять по делу новый судебный акт.

Представитель АО «Стройпластмасс» поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил определение арбитражного суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Временный управляющий должника Галынский М.В. поддержал доводы отзыва на апелляционную жалобу, просил отменить определение арбитражного суда и принять по делу новый судебный акт.

Представитель должника – ОАО «Маклаковский ЛДК» согласен с определением арбитражного суда, просил оставить его без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Представитель ОАО «АФ Банк» считает вынесенное определение суда законным и обоснованным.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, что подтверждается материалами дела, в том числе отчетом о публикации судебных актов на официальном сайте Высшего Арбитражного суда Российской Федерации.

В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный апелляционный суд рассматривает апелляционную жалобу в их отсутствие.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При повторном рассмотрении настоящего дела арбитражным апелляционным судом установлены следующие обстоятельства.

Между АО «Стройпластмасс» (покупатель) и ОАО «Маклаковский ЛДК» заключен договор поставки от 30.11.2011 №198, по условиям которого поставщик принимает на себя обязательства поставить покупателю, а покупатель принять и оплатить стоимость пиловочника хвойных пород 1-2 сорт ГОСТ 9463 (далее – лесопродукция) на условиях настоящего договора. Наименование лесопродукции, количество, цена, сроки поставки согласовываются и оформляются сторонами в приложении №1 к договору, являющимся неотъемлемой частью договора.

Пунктом 2.1. договора предусмотрено, что поставка лесопродукции осуществляется в срок до 15.04.2012 на условиях франко-вагон поставщика станция г. Караганда Республики Казахстан.

Согласно пункту 4.1 договора общая сумма договора ориентировочно составляет 40 000 000 рублей.

Оплата поставляемой лесопродукции производится перечислением денежных средств на текущий счет поставщика в размере 100% предоплаты за объем, согласованный в приложении №1 к настоящему договору. Предоплата производится покупателем после получения счета на предоплату, высланного поставщиком факсимильной связью или электронной почтой (пункт 4.2 договора поставки от 30.11.2011).

Приложением №1 к договору поставки от 30.11.2011 стороны определили наименование поставляемого товара, его количество, объем.

Дополнительными соглашениями от 11.04.2012 №2, от 11.05.2012 №3, от 14.09.2012 №5, от 03.07.2012 №6 стороны согласовали внесение изменений в пункт 2.1 договора поставки от 30.11.2011 в части сроков поставки лесопродукции до 14.05.2012, до 14.06.2012, до 31.12.2012, до 25.07.2013 соответственно. Кроме того, дополнительным соглашением от 14.09.2012 №5 в пункт 5.6 статьи 5 «Ответственность сторон» договора поставки от 30.11.2011 внесены следующие изменения: «В случае невозможности поставки лесопродукции в установленный договором срок, поставщик обязуется письменно уведомить об этом покупателя в срок до 31.12.2012 и осуществить полный возврат полученных в счет предоплаты от покупателя денежных средств на реквизиты покупателя, указанные в настоящем договоре. В случае неполной поставки продукции поставщик вправе осуществить частичный возврат денежных средств.».

02.02.2012 между ОАО «Маклаковский ЛДК» (поставщик) и АО «Стройпластмасс» (покупатель) заключен договор поставки №13, по условиям которого поставщик принимает на себя обязательство поставить покупателю, а покупатель принять и опалить пиломатериалы хвойных пород в количестве, указанном в приложениях к договору. Наименование лесопродукции, количество, цена, сроки поставки согласовываются и оформляются сторонами в приложении №1 к договору, являющимся неотъемлемой частью договора.

Пунктом 2.1. договора поставки от 02.02.2012 предусмотрено, что поставка лесопродукции осуществляется в срок до 02.02.2013 на условиях франко-вагон поставщика станция г. Караганда Республики Казахстан.

Согласно пункту 4.1 договора общая сумма договора ориентировочно составляет 139 000 000 рублей. Оплата поставляемой лесопродукции производится перечислением денежных средств на текущий счет поставщика в размере 100% предоплаты за объем, согласованный в приложении №1 к настоящему договору. Предоплата производится покупателем после получения счета на предоплату, высланного поставщиком факсимильной связью или электронной почтой (пункт 4.2 договора поставки от 02.02.2012).

Приложением №1 к договору поставки от 02.02.2012 стороны определили наименование поставляемого товара, его количество, объем.

Дополнительным соглашениям от 03.07.2012 №2 стороны согласовали внесение изменений в пункт 2.1 договора поставки от 02.02.2012 в части сроков поставки лесопродукции до 25.07.2012. Кроме того, дополнительным соглашением от 03.07.2012 №3 в пункт 5.6 статьи 5 «Ответственность сторон» договора поставки от 02.02.2012 внесены следующие изменения: «В случае невозможности поставки лесопродукции в установленный договором срок, поставщик обязуется письменно уведомить об этом покупателя в срок до 25.07.2012 и осуществить полный возврат полученных в счет предоплаты от покупателя денежных средств на реквизиты покупателя, указанные в настоящем договоре. В случае неполной поставки продукции поставщик вправе осуществить частичный возврат денежных средств.».

25.01.2012 между ОАО «Маклаковский ЛДК» (поставщик) и АО «Стройпластмасс» (покупатель) заключен договор поставки №9, согласно условиям которого поставщик принимает на себя обязательство поставить покупателю, а покупатель принять и опалить пиломатериалы хвойных пород в количестве, указанном в приложениях к договору. Наименование лесопродукции, количество, цена, сроки поставки согласовываются и оформляются сторонами в приложении №1 к договору, являющимся неотъемлемой частью договора.

Пунктом 2.1. договора поставки от 25.01.2012 предусмотрено, что поставка лесопродукции осуществляется в срок до 25.01.2013 на условиях франко-вагон поставщика станция г. Караганда Республики