Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 28.08.2013 по делу n А69-2378/2012. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

29 августа 2013 года

Дело №

А69-2378/2012

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена «26» августа 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен  «29» августа 2013 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Колесниковой Г.А.,

судей: Борисова Г.Н., Севастьяновой Е.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Казенновой Е.С.

при участии:

от третьего лица: Беляевой Е.Н., представителя по доверенности от 31.03.2011 (до перерыва),

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы  Министерства обороны Российской Федерации и Военного комиссариата Республики Тыва

на решение Арбитражного суда Республики Тыва от «10» апреля 2013 года по делу                       № А69-2378/2012, принятое судьей Данзырын М.Д.,

установил:

открытое акционерное общество «Тывасвязьинформ» (далее – ОАО «Тывасвязьинформ», истец, ОГРН 1021700516518, ИНН 1701034426) обратилось в Арбитражный суд Республики Тыва с исковым заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к Военному комиссариату Республики Тыва (далее – комиссариат, ответчик, ОГРН 1021700512547, ИНН 1701011436) о взыскании задолженности за услуги связи в сумме 614 998 рублей 69 копеек и судебные расходы в размере 15 616 рублей.

Определением Арбитражного суда Республики Тыва от 26.12.2012 по ходатайству представителя ответчика к участию в деле в качестве соответчика привлечено Министерство обороны Российской Федерации ( далее Министерство обороны).

Решением  Арбитражного суда  Республики Тыва от 10 апреля 2013 года иск удовлетворен,  с Военного комиссариата Республики Тыва, а при недостаточности денежных средств с Министерства обороны Российской Федерации за счет средств казны Российской Федерации в пользу открытого акционерного общества «Тывасвязьинформ» взыскано 630 614 рублей 69 копеек, из них: задолженность за услуги связи в сумме 614 998 рулей 69 копеек, судебные расходы в размере 15 616 рублей.

Не согласившись с данным решением, Министерство обороны Российской Федерации и Военный комиссариат Республики Тыва обратились в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просят обжалуемое решение суда первой инстанции отменить полностью и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

Определением от 29.05.2013 апелляционной жалобы приняты к производству Третьего арбитражного апелляционного суда. Определением от 11.07.2013 (резолютивная часть определения от 10.07.2013)  и на основании пункта 6 части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции перешел к рассмотрению дела по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в суде первой инстанции, дело назначено к рассмотрению в судебном заседании на 02.08.2013, к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора, на стороне истца привлечено открытое акционерное общество «Ростелеком».

В ходе рассмотрения дела в суде апелляционной инстанции общество уточнило исковые требования, просит взыскать с Военного комиссариата Республики Тыва, а при недостаточности денежных средств с Министерства обороны Российской Федерации 624 939 рублей 16 копеек задолженности за услуги связи за 2012 год. В соответствии со статьей 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявление истца об уточнении исковых требований принято судом апелляционной инстанции, исковое заявление общества рассматривается с учетом указанного уточнения.

Министерство обороны Российской Федерации с иском общества не согласно, ссылается на то, что Министерство обороны Российской Федерации не несет субсидиарной ответственности по обязательствам Военного комиссариата Республики Тыва, в связи с чем, является ненадлежащим ответчиком по делу; в 2012 году пользование услугами связи осуществлялось в соответствии с государственным контрактом от 06.11.2012 № 1184/ЗК/2012/ДРГЗ, заключенным между Министерством обороны Российской Федерации и открытым акционерным обществом «Ростелеком» в интересах абонентов Министерства обороны Российской Федерации, в том числе Военного комиссариата Республики Тыва; оплата оказанных в 2012 году услуг по указанному контракту произведена в полном объеме согласно платежному поручению от 25.12.2012 № 801936. Министерство обороны Российской Федерации также указывает на то, что освобождено от уплаты государственной пошлины, в связи с чем, суд первой инстанции неправомерно взыскал с министерства 15 616 рублей государственной пошлины.

Военный комиссариат Республики Тыва с иском общества не согласен, ссылается на то, что государственный контракт от 30.03.2011 № 114 прекратил свое действие и исполнен в полном объеме; в 2012 году пользование услугами связи осуществлялось в соответствии с государственным контрактом от 06.11.2012 № 1184/ЗК/2012/ДРГЗ, заключенным между Министерством обороны Российской Федерации и открытым акционерным обществом «Ростелеком» в интересах абонентов Министерства обороны Российской Федерации, в связи с чем ответчиком является Министерство обороны Российской Федерации; оплата за оказанные истцом в 2012 году услуги связи произведена Министерством обороны в рамках контракта от 06.11.2012 № 1184/ЗК/2012/ДРГЗ.

Истец и ответчики в судебное заседание не явились, о времени и месте его проведения извещены надлежащим образом путем направления определения и размещения информации в Картотеке арбитражных дел на сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации http://kad.arbitr.ru. В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебное заседание проводится в отсутствие истца и ответчиков.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

Между открытым акционерным обществом «Тывасвязьинформ» (Оператор) и Военным комиссариатом Республики Тыва (Государственный заказчик) заключен государственный контракт на предоставление услуг связи юридическому лицу от 30.03.2011 № 114 (далее - контракт), в соответствии с которым оператор обязуется оказывать заказчику услуги связи: местной телефонной связи; внутризоновой телефонной связи; телеграфной связи; предоставление в пользование каналов связи; предоставление услуг связи по передаче данных; дополнительные услуги, а заказчик обязуется оплачивать услуги связи на условиях и в порядке, изложенных в контракте (пункт 2.1 контракта). Данный контракт заключен на срок с 01.01.2011 и действует по 31.12.2011 (пункт 10.1). Пунктом 5.1 контракта установлена сумма контракта на 2011 год. Согласно пункту 5.2 контракта тарифы, тарифные планы на услуги связи местной телефонной связи устанавливаются и изменяются в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

Между открытым акционерным обществом междугородной и международной связи  «Ростелеком» в лице открытого акционерного общества «Тывасвязьинформ» (агент) и Военным комиссариатом Республики Тыва (заказчик) подписан договор от 30.03.2011 № 114/мг на оказание услуг междугородной и международной телефонной связи, в соответствии с условиями которого заказчик, исходя из установленных лимитов бюджетных обязательств, размещает заказ на оказание услуг междугородной и международной телефонной связи и обязуется производить их оплату за счет бюджетных средств, а Ростелеком обязуется оказывать заказчику услуги связи; заказчик имеет право получать услуги связи, а Ростелеком при наличии доступа заказчика к услугам междугородной и международной телефонной связи обязан оказывать заказчику услуги связи (пункт 3.1). Данный договор заключен на период с 01.01.2011 по 31.03.2011 (т. 1, л. д. 22-29). Аналогичные договоры (№114/мг от 30.03.2011)  заключены на период апрель- июнь 2011, июль-сентябрь 2011, октябрь-декабрь 2011 ( т. 1, л.д. 30-53).

Пунктом 13.5 договоров от 30.03.2011 № 114/мг предусмотрено, что поскольку между Ростелекомом и открытом акционерным обществом «Тывасвязьинформ» (агент) заключен договор, на основании которого агент имеет право осуществлять действия по выставлению заказчику счетов за оказанные услуги связи, получению от заказчика оплаты за оказанные услуги связи, а также действия по ведению претензионно-исковой работы с заказчиком, заказчик соглашается и обязуется принимать выставленные агентом счета за услуги связи, совершать платежи за услуги связи в адрес агента, проводить с агентом сверку взаиморасчетов, направлять в адрес агента предъявляемые Ростелекому претензии.

В материалы дела представлен договор от 29.12.2005 № 1-03-02 (с учетом соглашения от 01.05.2006), подписанный между открытым акционерным обществом междугородной и международной связи «Ростелеком» (Ростелеком) и открытым акционерным обществом «Тывасвязьинформ» (оператор), в соответствии с условиями которого Ростелеком поручает оператору, а оператор обязуется за вознаграждение совершать от имени и за счет Ростелекома юридические и фактические действия, предусмотренные пунктами 1, 4, 9 и 10 Приложения № 2 к договору (в том числе: сбор платежей с абонентов, претензионно-исковая деятельность, заключение договоров с пользователями); оператор обязуется оказывать Ростелекому на возмездной основе услуги, предусмотренные пунктами 2, 3, 5, 6, 7 и 8 Приложения № 2 к договору.

В материалы дела представлена выкопировка из государственного контракта от 06.11.2012 № 1184/ЗК/2012/ДРГЗ на предоставление услуг доступа к местной телефонной сети и прочих услуг в интересах абонентов Министерства Российской Федерации, заключенного между Министерством обороны Российской Федерации (государственный заказчик) и открытым акционерным обществом междугородной и международной электрической связи «Ростелеком» (исполнитель). В соответствии с условиями данного контракта исполнитель обязуется оказывать услуги государственному заказчику в соответствии со спецификацией (приложение № 1 к контракту) и перечнем (приложение № 2 к контракту), а государственный заказчик обязуется принимать и оплачивать услуги в соответствии с условиями данного контракта (пункт 2.1). Цена контракта составляет 220 860 974 рубля (пункт 4.1). Оплата по контракту осуществляется в российских рублях за счет средств федерального бюджета, предусмотренных на указанные цели Министерству обороны Российской Федерации в 2012 году (пункт 7.1). Контракт действует по 31.12.2012 (пункт 13.1). В перечень предоставляемых услуг в соответствии с указанным контрактом выключен Военный комиссариат Республики Тыва.

Согласно платежному поручению от 25.12.2012 № 801936 произведена частичная оплата доступа к местной телефонной сети по государственному контракту от 06.11.2012                                   № 1184/ЗК/2012/ДРГЗ в сумме 194 462 834 рубля 30 копеек.

Согласно представленным истцом в материалы дела счетам, счетам-фактурам, актам выполненных работ, детализации междугородных, международных и внутризоновых звонков и расчету задолженности за оказанные услуги связи в 2012 году у Военного комиссариата Республики Тыва перед истцом образовалась задолженность в сумме 624 939 рублей 16 копеек. Неоплата указанной задолженности послужила основанием для обращения общества в арбитражный суд с соответствующим иском.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Принимаемые арбитражным судом решения, постановления, определения должны быть законными, обоснованными и мотивированными (часть 3 статьи 15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Военным комиссариатом Республики Тыва в апелляционной жалобе заявлен довод о том, что при оглашении резолютивной части решения в судебном заседании 03.04.2013 объявлено о взыскании задолженности в размере 614 998 рублей 69 копеек с Министерства обороны Российской Федерации. При этом, в резолютивной части решения Арбитражного суда Республики Тыва от 10.04.2013 указано на взыскание задолженности в размере 614 998 рублей 69 копеек с Военного комиссариата Республики Тыва, а при недостаточности денежных средств с Министерства обороны Российской Федерации за счет средств казны Российской Федерации.

Проверив в судебном заседании указанный довод Военного комиссариата, суд апелляционной инстанции установил, что в материалах дела отсутствует аудиозапись судебного заседания от 03.04.2013.

В соответствии со статьей 155 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в ходе каждого судебного заседания арбитражного суда первой инстанции, а также при совершении отдельных процессуальных действий вне судебного заседания ведется протоколирование с использованием средств аудиозаписи и составляется протокол в письменной форме (далее также - протокол) (часть 1). Протоколирование судебного заседания с использованием средств аудиозаписи ведется непрерывно в ходе судебного заседания. Материальный носитель аудиозаписи приобщается к протоколу (часть 6).

Согласно пункту 6 части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отсутствие в деле протокола судебного заседания или подписание его не теми лицами, которые указаны в статье 155 настоящего Кодекса, является безусловным основаниями для отмены решения арбитражного суда первой инстанции.

В силу части 6.1 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при наличии оснований, предусмотренных частью 4 статьи 270 настоящего Кодекса, арбитражный суд апелляционной инстанции рассматривает дело по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, в срок, не превышающий трех месяцев со дня поступления апелляционной жалобы вместе с делом в арбитражный суд апелляционной инстанции. О переходе к рассмотрению дела по правилам суда первой инстанции выносится определение с указанием действий лиц, участвующих в деле, и сроков осуществления этих действий. На отмену решения арбитражного суда первой инстанции указывается в постановлении, принимаемом арбитражным судом апелляционной инстанции по результатам рассмотрения апелляционной жалобы.

Определением от 11.07.2013 (резолютивная часть определения от 10.07.2013) суд апелляционной инстанции перешел к рассмотрению дела по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела