Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 29.09.2013 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

о вышеупомянутом собрании по системе SWIFT.

По ходатайству истца в судебном заседании 14.02.2013 судом совместно с лицами, участвующими в деле, на сайте ЗАО «Интерфакс»  в разделе лента новостей ЗАО «Интерфакс», «раскрытие информации об эмитенте» ОАО «Бамтоннельстрой» обозревалась опубликованная 16.05.2011 информация о проведении 16.06.2011 общего собрания акционеров ОАО «Бамтоннельстрой». Установлено, что информация содержит повестку дня собрания, в которой вопрос об одобрении сделки отсутствует. Распечатанная с сайта  информация, приобщена к протоколу судебного заседания от 26.02.2013, о чем в протоколе сделана соответствующая отметка.

Согласно уведомлению ОАО «Бамтоннельстрой» о проведении годового общего собрания акционеров 16.06.2011, извлеченному из вскрытого в судебном заседании судом конверта, адресованному Московский АСЦ-ДТИ,   на 16 июня 2011 года созвано годовое общее собрание акционеров в форме собрания (совместное присутствие акционеров) по адресу: 660021, г. Красноярск, ул. Бограда, 132, административное здание ОАО «Бамтоннельстрой». Начало годового общего собрания 12 часов 00 минут по красноярскому времени. Начало регистрации 11 часов 00 минут по красноярскому времени. Повестка дня годового Общего собрания акционеров:

1.               Утверждение годового отчета Общества, годовой бухгалтерской отчетности, в том числе отчета о прибылях и убытках (счетов прибылей и убытков), а также распределение прибыли, в том числе выплата (объявление) дивидендов по результатам 2010-го финансового года.

2.       Избрание членов Совета директоров Общества.

3.       Избрание членов Ревизионной комиссии Общества.

4.       Утверждение аудитора Общества.

5.               Рассмотрение вопроса об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность акционера.

К уведомлению прилагались бюллетени с №1 - №5 для голосования по вопросам повестки дня.

Доказательств направления в адрес истца, указанный в списке лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров,   аналогичного уведомления о проведении собрания с приложением бюллетеней  №1 - №5 для голосования по вопросам повестки дня, в материалы дела не представлено. Истец факт получения уведомления и бюллетеней для голосования отрицал.

16.06.2011 проведено годовое общее собрание акционеров ОАО «Бамтоннельстрой»  в форме собрания, со следующей повесткой дня:

1.                 Утверждение годового отчета общества за 2010-й год, годовой бухгалтерской отчетности, в том числе отчета о прибылях и убытках (счетов прибылей и убытков), а также распределение прибыли, включая выплату (объявление) дивидендов, по результатам 2010-го финансового года.

2.                 Избрание членов Совета директоров общества.

3.                 Избрание членов Ревизионной комиссии общества.

4.                 Утверждение аудитора общества.

5.                 Рассмотрение вопроса об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность акционера.

ЗАО «Регистраторское общество «СТАТУС» выполняло работы по подготовке и выполнению функций счетной комиссии на годовом общем собрании акционеров ОАО «Бамтоннельстрой», проводимом 16.06.2011.

Согласно протоколу счётной комиссии об итогах голосования на годовом  общем собрании акционеров ОАО «Бамтоннельстрой» от 16.06.2011 количество голосов, которыми обладали акционеры, принявшие участие в собрании, составило 88175 голоса, что составило 89,3472% от общего количества голосов. Число голосов, которыми обладали лица, включенные в список лиц, имевших право на участие в общем собрании по пятому вопросу повестки дня об одобрении сделки, в совершении которой имелась заинтересованность, составило 28 486 голосов 100%. Число голосов, которыми обладали лица, принявшие участие в общем собрании по пятому вопросу повестки дня составило 17 973 голоса, что составило 63,0942% от общего количества голосов, которыми обладали лица, включенные в список лиц, имевших право на участие в общем собрании по пятому вопросу повестки дня. Кворум имелся.

По пятому вопросу повестки дня слушали председателя общего собрания акционеров общества Соколова С.Н., который сообщил присутствующим о необходимости рассмотреть вопрос об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность акционера общества - ЗАО «УФСК Мост» - заключение договора купли-пропажи бывшего в употреблении имущества на сумму 1 348 758 600  рублей.

«За» принятие решения по пятому вопросу повестки дня, проголосовали акционеры, владеющие  голосами 17 959 или 63,0450% от общего числа голосующих акций, учитываемых при принятии решения по данному вопросу. «Против» – 0, «Воздержались» – 0.

Как следует из бюллетеня №5 для голосования по указанному вопросу повестки дня «за» одобрение сделки проголосовало ООО «Строительное управление -167» количеством голосов – 17951.

По результатам голосования принято решение: одобрить сделку, в совершении которой имеется заинтересованность акционера общества – ЗАО «УФСК Мост» - заключить договор купли-продажи бывшего в употреблении имущества на сумму 1 348 758 600 рублей.

24.05.2011 между ОАО «Бамтоннельстрой» (продавец)  в лице исполняющего обязанности генерального директора ФедороваВ.И., действующего на основании протокола заседания совета директоров от 18.02.2011  № 01-2011 и ЗАО «УФСК Мост» (покупатель), в лице генерального директора Кульгина А.И., заключен договор купли-продажи имущества №003132,  в соответствии с пунктом 1.1. которого продавец обязался передать в собственность покупателя имущество, указанное, в приложении № 1 к договору, а покупатель  принять и оплатить имущество в порядке и в сроки, установленные договором.

Согласно пункту 2.1 договора продавец обязался передать покупателю имущество в течение 10  рабочих дней с момента получения предоплаты в размере 70% стоимости имущества.

С учетом пункта 3.1 договора общая сумма договора составила 1 348 558 600 руб.  в том числе НДС (18 %) в размере 205 712 328  руб. 81 коп.

Пунктом 3.2 договора предусмотрено, что оплата имущества производится в следующем порядке:                     покупатель производит предоплату в размере 70% от суммы договора (п. 3.1) в течение 5 (пяти) банковских дней после подписания настоящего договора; оставшиеся 30% от суммы договора (п. 3.1) покупатель должен оплатить в срок до 31.12.2011.

Приложением №1 к договору стороны согласовали перечень имущества, аналогичного перечню, являющемуся приложением к протоколу заседания совета директоров от 20.04.2011.

ЗАО «УФСК Мост» произведена  оплата имущества в сумме 1 167 491 020 рублей по договору купли-продажи. Согласно справке от 14.02.2013, предоставленной ОАО «Бамтоннельстрой», по состоянию на 14.02.2013 задолженность ЗАО «УФСК Мост» перед ОАО «Бамтоннельстрой» по договору купли-продажи от 24.05.2011 №003132 составила 181 067 580 рублей.

Согласно пояснениям ЗАО «УФСК Мост» оборудование, отчужденное по оспариваемой сделке, а именно: погрузо-доставочная машина М8 (KAWASAKI, заводской №М8-0220), погрузо-доставочная машина М8 (KAWASAKI, заводской №М8-0219), погрузо-доставочная машина М8 (KAWASAKI, заводской №М8-0218) отчуждено по договору купли-продажи №004751 от 01.06.2011 ООО «Кавказская тоннелестроительная компания». Прочее оборудование находится в собственности ЗАО «УФСК Мост».

Ссылаясь на то, что при созыве годового общего собрания акционеров были допущены существенные нарушения требований Федерального закона «Об акционерных обществах», сделка по отчуждению спорного имущества нарушает права истца как акционера, истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Правоотношения между акционером и акционерным обществом, в лице его органов управления, регулируются нормами Гражданского кодекса Российской Федерации, Федерального закона «Об акционерных обществах», иных нормативных правовых актов, регулирующих корпоративные правоотношения, а также уставом общества и другими локальными актами общества. 

Согласно пункту 6 статьи 68 Федерального закона «Об акционерных обществах» акционер вправе обжаловать в суд решение совета директоров общества, принятое с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных нормативных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если указанным решением нарушены права и (или) законные интересы общества или этого акционера.

Исходя из правового анализа указанной нормы, в предмет доказывания по требованиям о признании недействительными решений совета директоров акционерного общества, входят следующие обстоятельства:

- наличие у истца статуса акционера общества;

 -принятие решения с нарушением требований Федерального закона «Об акционерных обществах», иных нормативных правовых актов Российской Федерации, устава общества;

-нарушение оспариваемым решением прав и (или) законных интересов общества или акционера.

Материалами дела подтверждается и сторонами по делу не оспаривается, что истец являлся акционером ОАО «Бамтоннельстрой», владеющим 1420 обыкновенными именными акциями  ОАО «Бамтоннельстрой», на момент принятия оспариваемых решений и является на день рассмотрения иска.

С учетом статьи 83 Федерального закона «Об акционерных обществах» (в редакции, действующей на день принятия оспариваемого решения) сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, должна быть одобрена до ее совершения советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров в соответствии с настоящей статьей.

Для принятия советом директоров (наблюдательным советом) общества и общим собранием акционеров решения об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, цена отчуждаемых либо приобретаемых имущества или услуг определяется советом директоров (наблюдательным советом) общества в соответствии со статьей 77 настоящего Федерального закона.

В соответствии со статьей 77 Федерального закона «Об акционерных обществах» в случаях, когда в соответствии с настоящим Федеральным законом цена (денежная оценка) имущества определяется решением совета директоров (наблюдательного совета) общества, она должна определяться исходя из его рыночной стоимости. Если лицо, заинтересованное в совершении одной или нескольких сделок, при которых цена (денежная оценка) имущества определяется советом директоров (наблюдательным советом) общества, является членом совета директоров (наблюдательного совета) общества, цена (денежная оценка) имущества определяется решением членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, не заинтересованных в совершении сделки.

Для определения рыночной стоимости имущества может быть привлечен независимый оценщик.

С учетом пункта 15 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.03.2001 № 62 «Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность», стоимость отчуждаемого обществом имущества по сделке, в совершении которой имеется заинтересованность, должна определяться советом директоров общества в соответствии со статьей 77 Закона об акционерных обществах и не может быть ниже рыночной цены этого имущества.

Согласно пункту 12 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.04.1998 №33 решение совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества об определении стоимости имущества (включая стоимость акций), принятое на основании статьи 77 Федерального закона «Об акционерных обществах», может быть оспорено в судебном порядке, если советом директоров при его вынесении допущено нарушение требований, предусмотренных законом.

Как следует из материалов дела, в совершении сделки по отчуждению имущества ОАО «Бамтоннельстрой», бывшего в употреблении,  имелась заинтересованность акционера ОАО «Бамтоннельстрой» - ЗАО «УФСК Мост», являющегося одновременно контрагентом по сделке, соответственно, стоимость отчуждаемого имущества должна была определяться советом директоров общества в соответствии со статьей 77 Закона об акционерных обществах и не могла быть ниже рыночной цены этого имущества.

Решением совета директоров ОАО «Бамтоннельстрой»  от 20.04.2011 стоимость имущества установлена 1 348 758 600 рублей.

Установив отсутствие доказательств, подтверждающих рыночную стоимость отчуждаемого ЗАО «УФСК Мост» имущества по состоянию на 20.04.2011 в размере 1 348 758 600 рублей,  а также принимая во внимание результаты судебной экспертизы, проведенной в рамках настоящего дела, согласно которой рыночная стоимость отчужденного имущества, по состоянию на 20.04.2011 составила 2 772 569 664 рублей, то есть в два раза выше стоимости имущества, указанной в решении совета директоров, суд первой инстанции правомерно пришел к выводу, что в нарушение статьи 77 Федерального закона «Об акционерных обществах» совет директоров  от 20.04.2011 определил цену имущества произвольно, без учета ее рыночной стоимости, а также интересов общества и его акционеров.

Поскольку оспариваемым решением совета директоров стоимость отчуждаемого заинтересованному лицу  имущества общества уменьшена на значительную  сумму, а именно на 1 423 811 064 рублей, при этом доказательств экономической выгоды для общества от совершения указанной сделки не представлено, указанным решением  нарушаются права истца как акционера, а также самого акционерного общества на распоряжение имуществом по его реальной стоимости, на получение прибыли (дивидендов) от продажи имущества, суд первой инстанции обоснованно признал решение совета директоров ОАО «Бамтоннельстрой» от 20.04.2011 недействительным.

Истцом также заявлено требование о признании недействительным решения годового общего собрания акционеров ОАО «Бамтоннельстрой» от 16.06.2011 по пункту пятому повестки дня.

В соответствии с пунктом 7 статьи 49 Федерального закона «Об акционерных обществах» акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных нормативных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если он не принимал участие в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения и таким решением нарушены его права и (или) законные интересы. Суд с учетом всех обстоятельств дела вправе оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло за собой причинение убытков данному акционеру.

Заявление о признании недействительным решения общего собрания акционеров может быть подано в суд в течение трех месяцев со дня, когда акционер узнал или должен был узнать о принятом решении и об обстоятельствах, являющихся основанием