Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 07.11.2013 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

08 ноября 2013 года

Дело №

г. Красноярск

А74-1604/2012

Резолютивная часть постановления объявлена «06» ноября  2013 года.

Полный текст постановления изготовлен           «08» ноября  2013 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Радзиховской В.В.,

судей: Бабенко А.Н., Магда О.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ерк А.В.,

при участии:

от общества с ограниченной ответственности  Юридическая фирма «Межрегиональное юридическое бюро» -  Никифорова Ф.Ю. -  генерального директора на основании решения учредителя от 25.07.2013 № 23; Аксеновской В.Г.- представителя по доверенности от 01.04.2013; Гаврилович Ю.Ю. – представителя по доверенности от 10.01.2012,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Саянский РКЦ»

на определение Арбитражного суда Республики Хакасия

от «23» августа 2013 года по делу № А74-1604/2012, принятое судьей Зуевой М.В.,

установил:

Муниципальное унитарное предприятие «Тепловые сети» г. Саяногорска в лице конкурсного управляющего Сафарянова Р.Я. обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании общества с ограниченной ответственностью «Управляющая компания Жилищноэксплуатационная организация-2» (ИНН 1902021755, ОГРН 1081902001136, далее – должник, общество) несостоятельным (банкротом) в связи с наличием задолженности в сумме 8 715 129 рублей 76 копеек, просроченной свыше трёх месяцев, и неспособностью удовлетворить требования кредитора по денежным обязательствам.

Определением арбитражного суда от 26 марта 2012 года указанное заявление принято к производству, возбуждено производство по делу о несостоятельности (банкротстве) должника.

Определением арбитражного суда от 20 апреля 2012 года заявление признано обоснованным, в отношении должника введена процедура наблюдения сроком на 3 месяца, временным управляющим утверждён Малинов Андрей Борисович. Названным определением признано обоснованным и подлежащим включению в реестр требований кредиторов должника требование муниципального унитарного предприятия «Тепловые сети» г. Саяногорска в сумме 8 715 129 рублей 76 копеек.

Информационное сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано 05 мая 2012 года в газете «Коммерсантъ» №81.

Решением арбитражного суда от 21 августа 2012 года удовлетворено заявление муниципального унитарного предприятия «Тепловые сети» г. Саяногорска и ходатайство временного управляющего Малинова А.Б., должник признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на 6 месяцев, конкурсным управляющим утверждён Малинов А.Б.

Информационное сообщение о признании должника несостоятельным (банкротом) и об открытии в отношении него конкурсного производства опубликовано 08 сентября 2012 года в газете «Коммерсантъ» №168.

Определением арбитражного суда от 04 декабря 2012 года произведено процессуальное правопреемство: заявитель по делу №А74-1604/2012 с размером требований, установленным определением Арбитражного суда Республики Хакасия от 20 апреля 2012 года в сумме 8 715 129 рублей 76 копеек (основного долга), заменен на общество с ограниченной ответственностью Юридическая фирма «Межрегиональное юридическое бюро».

Определениями арбитражного суда от 13 февраля 2013 года, от 01 августа 2013 года срок конкурсного производства в отношении должника продлевался, судебное заседание по рассмотрению итогов конкурсного производства назначено на 29 января 2014 года.

29 апреля 2013 года конкурсный управляющий Малинов А.Б. обратился в арбитражный суд с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российкой Федерации, о признании недействительными сделок, совершенных должником с закрытым акционерным обществом «Байкалэнерго» (далее – ЗАО «Байкалэнерго»), в общей сумме 8 780 000 рублей, применении последствий недействительности сделок.

Определением Арбитражного суда Республики Хакасия от 23.08.2013 заявление конкурсного управляющего обществом с ограниченной ответственностью «Управляющая компания Жилищно-эксплуатационная организация-2» Малинова Андрея Борисовича удовлетворено  в части.

Признаны недействительными сделки по перечислению обществом с ограниченной ответственностью «Управляющая компания Жилищно-эксплуатационная организация-2» в пользу закрытого акционерного общества «Байкалэнерго» денежных средств по следующим платежным поручениям:

П/П №183 от 27.02.2012 на сумму 500 000 рублей;

П/П №202 от 28.02.2012 на сумму 500 000 рублей;

П/П №207 от 29.02.2012 на сумму 400 000 рублей;

П/П №215 от 01.03.2012 на сумму 400 000 рублей;

П/П №223 от 05.03.2012 на сумму 300 000 рублей;

П/П №233 от 06.03.2012 на сумму 300 000 рублей;

П/П №238 от 07.03.2012 на сумму 200 000 рублей;

П/П №247 от 11.03.2012 на сумму 200 000 рублей;

П/П №251 от 12.03.2012 на сумму 300 000 рублей;

П/П №285 от 16.03.2012 на сумму 300 000 рублей;

П/П №290 от 19.03.2012 на сумму 750 000 рублей;

П/П №301 от 20.03.2012 на сумму 950 000 рублей;

П/П №309 от 21.03.2012 на сумму 1 100 000 рублей;

П/П №315 от 22.03.2012 на сумму 680 000 рублей

на общую сумму 6 880 000 рублей.

В удовлетворении остальной части заявления отказано.

Применины последствия недействительности сделок об  обязании  закрытое акционерное общество «Байкалэнерго» произвести возврат в конкурсную массу общества с ограниченной ответственностью «Управляющая компания Жилищно-эксплуатационная организация-2» денежных средств, полученных по недействительным сделкам, в общем размере 6 880 000 рублей.

Не согласившись с принятым судебным актом в  удовлетворенной  части, общество с ограниченной ответственностью «Саянский РКЦ», обратилось с апелляционной жалобой в Третий арбитражный апелляционный суд, в обоснование доводов, изложенных в апелляционной жалобе, указал следующее:

- судом  были   исследованы   факты   перечисления   денежных  средств  должником   только  ответчику, не рассмотрен  вопрос   о  возможных  перечислениях   денежных средств   другим   кредиторам, т.к.   должник  в указанный  период   осуществлял  хозяйственную деятельность, а  соответственно   судом   не  исследовано   движение  денежных  средств  по   расчетному  счету  должника;

-  конкурсным  управляющим  не  доказано условие   о  том, что   сделки, совершенные в  период  с 27.02.2012 по 22.03.2012  повлекли    за  собой   предпочтительное   удовлетворение   требований  ЗАО «Байкалэнерго»  перед   требованиями   других  кредиторов  третьей  очереди   реестра   требований  кредиторов  должника.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 16.10.2013 апелляционная жалоба принята к производству, рассмотрение апелляционной жалобы назначено на 05.11.2013.

От общества с ограниченной ответственности  Юридическая фирма «Межрегиональное юридическое бюро» в материалы дела поступил отзыв, доводы которого сводятся к следующему:

- суд первой инстанции в достаточной мере и всесторонне исследовал обстоятельства дела и проверил доводы сторон;

- доводы апелляционной жалобы о том, что не исследование судом вопроса о возможных перечислениях денежных средств другими кредиторами повлечет отмену судебного акта по настоящему делу -  не основаны на нормах Закона о банкротстве и Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации;

- заявитель апелляционной жалобы не привел какое-либо из  предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основание для отмены (изменения) судебного акта первой инстанции.

В Третий арбитражный апелляционный суд от общества с ограниченной ответственностью «СРКЦ» поступило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие представителя заявителя.

Надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы иные лица, участвующие в деле, своих представителей в судебное заседание не направили, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, на основании статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании 05.11.2013 представители общества с ограниченной ответственности  Юридическая фирма «Межрегиональное юридическое бюро» поддержали доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, согласны с определением суда первой инстанции.

Учитывая, положения   части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусматривающей  в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений,  принимая  во внимание, что заявитель    жалобы  обжалует  определение суда   первой  инстанции в  части от  лиц, участвующих в деле не поступили возражения относительно проверки законности и обоснованности определения  в обжалуемой части, суд  апелляционной  инстанции  рассматривает  определение  в части  удовлетворения   заявления   конкурсного управляющего должника.

В соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в судебном заседании объявлялся перерыв до 12-00 час. 06 ноября 2013 года.

После перерыва 06.11.2013 в судебном заседании  представители общества с ограниченной ответственности  Юридическая фирма «Межрегиональное юридическое бюро» считают определение суда первой инстанции законным и обоснованным.

Рассмотрев материалы дела, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, апелляционный суд установил следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения спора.

20.02.2012 между ЗАО «Байкалэнерго» в лице директора ООО «Саяногорский РКЦ» и обществом заключен договор теплоснабжения №3 (т.3 л.д.51-56) с исполнителем коммунальных услуг, по условиям которого ресурсоснабжающая организация обязуется подавать обществу через присоединенную сеть коммунальные ресурсы – тепловую энергию (мощность) для целей отопления и горячую воду (далее – тепловую энергию) до внешней стены многоквартирного дома в количестве, необходимом обществу для предоставления коммунальных услуг потребителям, а общество обязуется принимать и оплачивать тепловую энергию, а также соблюдать предусмотренный настоящим договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации и исправность внутридомовых инженерных систем, в том числе приборов и оборудования, связанных с потреблением тепловой энергии (пункт 1.1 договора).

Согласно пункту 3.1 договора подача тепловой энергии осуществляется в период с 01.01.2012 с максимумом тепловой нагрузки 20,062643 Гкал/час, в том числе: отопление – 13,801965 Гкал/час; горячее водоснабжение (ГВС) –6,260687 Гкал/час.

Порядок определения количества тепловой энергии и горячей воды, используемых для расчетов по оплате, урегулирован сторонами в размел 5 договора.

Порядок расчетов установлен в разделе 6 договора. Согласно пунктам 6.1- 6.3 указанного договора оплата в расчётном периоде за тепловую энергию производится на основании счета на оплату, предъявленного ресурсоснабжающей организацией в срок до 5 числа месяца, следующего за расчётным, в соответствии с количеством определённым согласно разделу 5 договора.

Размер платы за тепловую энергию рассчитывается по тарифам, установленным в соответствии с действующим законодательством. Изменения тарифов, а также расчётов, произведенных на основании измененных тарифов, в период действия договора не требуют дополнительного согласования.

Расчётным периодом по договору является календарный месяц.

В разделе 11 договора установлено, что договор заключается на срок по 31.12.2012, вступает в силу с момент подписания обеими сторонами, распространяет своё действие на отношения сторон, возникшие с 01.01.2012.

Между ЗАО «Байкалэнерго» (принципал) и ООО «Саяногорский РКЦ» (агент) 20.12.2011 заключен агентский договор №539-11 (т.3 л.д.13-18) на осуществление агентом от имени и за счет принципала юридических и фактических действий, направленных на обеспечение реализации тепловой энергии и горячей воды потребителям, в том числе на осуществление деятельности по приему от плательщиков денежных средств, в том числе через банки, по оплате тепловой энергии и горячей воды и их перечислению в соответствии с условиями договора (пункт 1.1 договора).

Согласно пунктам 2.3.2, 2.3.3, 2.3.4 договора агент вправе предъявлять потребителям требования об оплате тепловой энергии и горячей воды; получать от потребителей платежи за потребленную тепловую энергию и горячую воду, отпущенную с 01.01.2012; принимать любые меры, предусмотренные законодательством, необходимые для истребования от потребителей задолженности по оплате тепловой энергии и горячей воды, в том числе истребовать задолженность потребителей в претензионном и (или) в судебном порядке за период с 01.01.2012 и ранее, перешедшей принципалу в порядке договора переуступки прав требования.

В соответствии с пунктами 6.4 и 6.5 договора он вступает в силу с 01.01.2012 и заключен на срок до 31.12.2012, считается ежегодно пролонгированным на следующий календарный год, в случае отсутствия заявления одной из сторон о его прекращении.

Во исполнение условий указанного агентского договора ООО «Саногорский РКЦ» от имени ЗАО «Байкалэнерго» в адрес общества выставлены счет-фактуры на оплату потребленной тепловой энергии и горячего водоснабжения за январь и февраль 2012 года: счет-фактура № 127 от 31.01.2012 на общую сумму 10 622 481 рубль 12 копеек, счет – фактура № 622 от 29.02.2012 на общую сумму 10 875 586 рублей 38 копеек (т.3 л.д. 62, 63).

Как следует из представленных платежных поручений агенту за период с 21.02.2012 по 22.03.2012 должником были перечислены денежные средства в общей сумме 8 780 000 рублей в счет оплаты задолженности перед ответчиком по договору теплоснабжения № 3 от 20.02.2012 по счет-фактурам № 127 от 31.01.2012 и № 622 от 29.02.2012:

П/П №171 от 21.02.2012 на сумму 1 000 000 рублей;

П/П №174 от 22.02.2012 на сумму 500 000 рублей;

П/П №179 от 24.02.2012 на сумму 400 000 рублей;

П/П №183 от 27.02.2012 на сумму 500 000 рублей;

П/П №202 от 28.02.2012 на сумму 500 000 рублей;

П/П №207 от 29.02.2012 на сумму 400 000 рублей;

П/П №215 от 01.03.2012 на сумму 400 000 рублей;

П/П