Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 27.01.2014 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

28 января 2014 года

Дело №

г. Красноярск

А33-9383/2010к146

Резолютивная часть постановления объявлена  «21» января  2014 года.

Полный текст постановления изготовлен           «28» января  2014 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Радзиховской В.В.,

судей: Бабенко А.Н., Магда О.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Бахтеевой Э.Б.,

при участии:

от арбитражного управляющего  Кульчицкого Павла Николаевича -  Сарварова М.В. -  представителя по доверенности от 17.05.2013;

от уполномоченного органа -  Зиминой О.Н. -  представителя  по доверенности от 24.09.2013 № 38;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу арбитражного управляющего Кульчицкого Павла Николаевича

на определение Арбитражного суда Красноярского края

от 12 ноября 2013 года по делу № А33-9383/2010к146, принятое судьей Цыганковой И.Н.,

установил:

в Арбитражный суд Красноярского края обратилось открытое акционерное общество «КРАСАВТОДОРСТРОЙ»  (г. Красноярск, ОГРН 1022402652910, ИНН 2460002956, далее по тексту – должник, ОАО «КРАСАВТОДОРСТРОЙ») с заявлением о признании себя банкротом.

Определением арбитражного суда от 14.02.2011 в отношении ОАО «КРАСАВТОДОРСТРОЙ» введено внешнее управление сроком на 18 месяцев до 14.08.2012, исполнение обязанностей внешнего управляющего должника возложено на временного управляющего должника Шило А.В.

Определением арбитражного суда от 26.05.2011 внешним управляющим должника утвержден Комарницкий Игорь Сергеевич.

Решением арбитражного суда от 22.11.2011 ОАО «КРАСАВТОДОРСТРОЙ» признано банкротом и в отношении него открыто конкурсное производство сроком до 16.05.2012. Исполнение обязанностей конкурсного управляющего должника возложено на Комарницкого Игоря Сергеевича.

Определением арбитражного суда от 04.04.2012 конкурсным управляющим должника – ОАО «КРАСАВТОДОРСТРОЙ» утвержден Кульчицкий Павел Николаевич.

Определениями арбитражного суда от 02.07.2012, от 24.12.2012 срок конкурсного производства в отношении ОАО «КРАСАВТОДОРСТРОЙ» продлевался до 16.11.2012, до 16.05.2013.

В арбитражный суд поступила жалоба уполномоченного органа на действия конкурсного управляющего Кульчицкого П.Н., в которой заявитель жалобы просил признать действия (бездействия) исполняющего обязанности конкурсного управляющего ненадлежащим исполнением своих обязанностей, нарушающим права и интересы конкурсных кредиторов, выразившимся в следующем:

- в непринятии мер по переходу прав собственности на имущество ОАО «КРАСАВТОДОРСТРОЙ» к ОАО «АчинскДорСтрой» на основании акта приема-передачи от 30.11.2011;

- в не принятии мер по регистрации выпуска акций ОАО «АчинскДорСтрой» за период с 16.01.2012 по 07.12.2012.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 12 ноября 2013 года жалоба Федеральной налоговой службы удовлетворена. Признано ненадлежащим исполнение обязанностей конкурсным управляющим Кульчицким П.Н., выразившееся в непринятии мер к переходу прав собственности на имущество должника – открытого акционерного общества «Красавтодорстрой» к открытому акционерному обществу «АчинскДорСтрой» на основании акта приема-передачи от 30.12.2012; и в непринятии мер к регистрации выпуска акций открытого акционерного общества «АчинскДорСтрой» в период с 16.01.2012 по 07.12.2012.

Не согласившись с данным судебным актом, арбитражный управляющий  Кульчицкий Павел Николаевич обратился с апелляционной жалобой в Третий арбитражный апелляционный суд, в которой просит определение арбитражного суда от 12 ноября 2013 года отменить.

Заявитель  жалобы  полагает, что  поскольку   имущество   должника  передано  в  качестве  вклада  в  уставный  капитал  ОАО «АчинскДорСтрой» до  государственной  регистрации   последнего, право  собственности   перешло в момент  государственной  регистрации  ОАО «АчинскДорСтрой», закон не  связывает  возникновение   права собственности   на  движимого  имущества  с фактом   его  регистрации в  органах  ГИДББ и в Гостехнадзоре, регистрация  транспортных средств  осуществляется компетентными органами  в целях  допуска   транспортных к  участию в дорожном  движении; - действующее законодательство  не  возлагает на  бывшего  собственника   движимого  имущества   обязанности  по  снятию  такого  имущества   с  регистрации; - регистрация  акций  должна   проводиться  и  проводилась руководителем  ОАО «АчинскДорСтрой», Кульчицкий  П.Н.  не  может  нести   ответственность  за  действия  (бездействия)  третьих лиц.

 Уполномоченный орган в отзыве на апелляционную жалобу указал, что нормами закона о банкротстве установлена определенная преемственность не только между конкурсным управляющим и должником, но и конкурсным управляющим  и временным управляющим, что позволяет сделать вывод о наличии необходимых документов на транспортные и самоходные средства у Кульчицкого П.Н., так как ранее в рамках исполнительного производства все документы были переданы временному управляющему Шило А.В. Кроме того, согласно статье 69 Закона об акционерных обществах, Кульчицкий П.Н. будучи конкурсным управляющим ОАО «Красавтодорстрой», одновременно являлся лицом, представляющим высший орган управления созданного в ходе замещения активов общества (ОАО «АчинскДорСтрой». Уполномоченный орган считает определение арбитражного суда от 12.11.2013 законным и обоснованным.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 05.12.2013 апелляционная жалоба принята к производству, рассмотрение жалобы назначено на 21.01.2014.

Учитывая, что иные лица, участвующие в деле, уведомлены о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы в соответствии с требованиями статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (путем направления копий определения о назначении судебного заседания лицам, участвующим в деле, а также путем размещения публичного извещения о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы на портале сайта Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации www.kad.arbitr.ru) и в соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено без участия представителей лиц, участвующих в деле, в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании представитель арбитражного управляющего  Кульчицкого Павла Николаевича поддержал доводы апелляционной жалобы, считает определение суда не законным. Заявил ходатайство о вызове в судебное заседание свидетеля Комарницкого Игоря Сергеевича, который может подтвердить факт передачи имущества и отсутствия документов у Кульчицкого П.Н. на момент его назначения.

Представитель уполномоченного органа возразил против заявленного ходатайства.

Суд апелляционной инстанции, руководствуясь статьями 159, 184, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, вынес протокольное определение об отказе в удовлетворении заявленного ходатайства о вызове в качестве свидетеля Комарницкого Игоря Сергеевича, поскольку факт передачи имущества и отсутствия документов у Кульчицкого П.Н. на момент его назначения не опровергается материалами дела, кроме того указанное ходатайство при рассмотрении спора в суде первой инстанции не заявлялось, представитель арбитражного управляющего  Кульчицкого Павла Николаевича не обосновал невозможность заявления такого ходатайства при рассмотрении спора в суде первой инстанции.

Представитель уполномоченного органа возразил относительно доводов апелляционной жалобы, считает определение суда первой инстанции законным и обоснованным.

При повторном рассмотрении настоящего дела арбитражным апелляционным судом установлены следующие обстоятельства.

Определением арбитражного суда от 04.04.2012 конкурсным управляющим должника – ОАО «КРАСАВТОДОРСТРОЙ» утвержден Кульчицкий Павел Николаевич.

Как следует из материалов дела, согласно протоколу собрания кредиторов №5 от 12.12.2011, кредиторами принято решение «Провести замещение активов ОАО «КРАСАВТОДОРСТРОЙ» в соответствии со статьей 141 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». Данное решение принято большинством голосов кредиторов от числа кредиторов, требования которых включены в реестр требований кредиторов, - 57,34 %. Вступившим в законную силу определением арбитражного суда от 12.04.2012 по делу №А33-9383/2010к114 в удовлетворении заявления о признании решений, принятых на собрании кредиторов 12.12.2011 недействительными, отказано. Вступившим в законную силу определением арбитражного суда от 04.06.2012 по делу №А33-9383/2010к125 в удовлетворении заявления о признании решений, принятых на собраниях кредиторов 12.12.2011 и 29.12.2011 недействительными, отказано.

29 декабря 2011 года на собрании кредиторов ОАО «КРАСАВТОДОРСТРОЙ» кредиторами были приняты следующие решения: 1. Создать одно ОАО с оплатой его уставного капитала имуществом должника (принято большинством голосов кредиторов от числа кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, - 57,17 %). 2. Определить величину уставного капитала создаваемого общества в соответствии с отчетом оценщика (принято большинством голосов кредиторов от числа кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, - 59,06 %). 3. Определить состав имущества ОАО «КРАСАВТОДОРСТРОЙ», вносимого в уставный капитал новой организации в соответствии с предлагаемым перечнем (принято большинством голосов кредиторов от числа кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, - 57,17 %). 4. Утвердить решение о выпуске акций создаваемой организации (принято большинством голосов кредиторов от числа кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, - 57,17 %). 5.Утвердить устав создаваемого общества (устав ОАО «АчинскДорСтрой») (принято большинством голосов кредиторов от числа кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, - 57,17 %). 6. Избрать генеральным директором Раздобреева Александра Михайловича (принято большинством голосов кредиторов от числа кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, - 57,17 %). Вступившим в законную силу определением арбитражного суда от 27.04.2012 по делу №А33-9383/2010к119 в удовлетворении заявления ФНС России о признании решений собрания кредиторов от 29.12.2011 недействительными отказано.

В результате инвентаризации (инвентаризационные описи: от 25.08.2011, №2 от 15.05.2012) в конкурсную массу должника включено имущество балансовой стоимостью 216 672 749,44 рубля. Для целей замещения активов должника проведена оценка имущества. Согласно отчету об оценке №156-0 от 08.12.2011 рыночная стоимость имущества должника составила 84710000 рублей.

По акту приема-передачи от 30.12.2011 имущество должника было передано ОАО «АчинскДорСтрой».

16.01.2012 в Единый государственный реестр юридических лиц внесена запись о регистрации юридического лица ОАО «АчинскДорСтрой».

Согласно сведениям инспекции Гостехнадзора Ачинского района по состоянию на 07.05.2013 за ОАО «АчинскДорСтрой» техника не зарегистрирована. Согласно сведениям Управления государственной службы регистрации, кадастра и картографии по Красноярскому краю от 24.04.2013 в едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним отсутствует информация о зарегистрированных правах на недвижимое имущество за ОАО «АчинскДорСтрой».

05 июня 2012 года ОАО «АчинскДорСтрой» обратилось в Региональное отделение Федеральной службы по финансовым рынкам в Центрально-Сибирском регионе с заявлением о регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг (обыкновенных акций в количестве 84 710 штук). 03 июля 2012 в регистрации выпуска акций было отказано (уведомление от 03.07.2012 №19-12-ВН-03/1646), в связи со следующими нарушениями, допущенными ОАО «КРАСАВТОДОРСТРОЙ»: не представлен перечень состава имущества, вносимого в уставной капитал; не представлена копия решения уполномоченного лица – Кульчицкого П.Н. о принятии решения об учреждения ОАО «АчинскДорСтрой»; представлен иной отчет оценщика; не представлен протокол собрания кредиторов от 12.12.2011 №5; отчет оценщика представлен не в полном объеме; заявление Кульчицкого П.Н. не содержит даты, номера; в представленных документах содержатся сведения не соответствующие действительности, не опубликован список аффилированных лиц.

В соответствии с приказом Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Сибирском Федеральном округе от 07.12.2012 №51-12-1099/пз-и осуществлена государственная регистрация выпуска и отчета об итогах выпуска акций обыкновенных именных бездокументарных ОАО «АчинскДорСтрой», выпуску присвоен регистрационный номер 1-01-41251-F.

Согласно отчету об оценке от 31.05.2012 №ЦБ-1/2012 рыночная стоимость акций составила 84710000 рублей.

15.12.2012 в газете «Коммерсантъ» опубликовано объявление о проведении электронных торгов в форме аукциона по продаже обыкновенных именных акций ОАО «АчинскДорСтрой», торги назначены на 01.02.2013. Торги, назначенные на 01.02.2013 по продаже обыкновенных именных акций ОАО «АчинскДорСтрой» признаны несостоявшимися по причине отсутствия заявок, повторные торги, назначенные на 15.03.2013 по продаже обыкновенных именных акций ОАО «АчинскДорСтрой» признаны несостоявшимися по причине отсутствия заявок. 16.03.2013 в газете «Коммерсантъ» опубликовано объявление о реализации имущества должника посредством публичного предложения. В срок приема заявок с 18.03.2013 по 28.04.2013 заявки не поступили. 29 апреля 2013 года конкурсный управляющий должника направил кредиторам, включенным в реестр требований кредиторов должника, уведомления о возможности принятия имущества должника (акций) в счет погашения их требований к должнику, кредиторам предложено явиться 15.05.2013 для подписания договоров о передаче акций. 9 конкурсных кредиторов 15.05.2013 подали заявки на приобретение акций по цене 90 рублей за одну акцию, соглашения не заключены.

Уполномоченный орган, ссылаясь на нарушение конкурсным управляющим ОАО «КРАСАВТОДОРСТРОЙ» Кульчицким П.Н. Закона о банкротстве, просил суд признать его действия ненадлежащим исполнением обязанностей конкурсного управляющего.

Уполномоченный орган поддержал заявленные требования, представил письменные пояснения по жалобе, пояснил, что в результате замещения активов было создано ОАО «АчинскДорСтрой», с оплатой уставного капитала имуществом должника. С целью замещения активов была проведена оценка имущества должника, согласно отчету об оценке от 08.12.2011 №156-О стоимость имущества должника составила 84 710 000 рублей. Имущество должника по акту приема-передачи от 30.12.2011 было передано ОАО «АчинскДорСтрой».