Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 17.09.2009 по делу n А19-18055/08. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый с/а

расследования от 24.06.2008г., а также предписание ответчика не соответствует требованиям Федерального закона «О защите конкуренции», судом отклоняются по следующим основаниям.

Порядок производства по делам об административных правонарушениях установлен КоАП РФ.

В соответствии с ч. 1 ст. 28.3 КоАП РФ протоколы об административных правонарушениях, предусмотренных настоящим Кодексом, составляются должностными лицами органов, уполномоченных рассматривать дела об административных правонарушениях, в соответствии с главой 23 настоящего Кодекса, в пределах компетенции соответствующего органа.

Согласно ст. 23.48 КоАП РФ федеральный антимонопольный орган, его территориальные органы рассматривают дела об административных правонарушениях, предусмотренных статьями 14.3, 14.6 (за исключением правонарушений в сфере государственного регулирования тарифов), частями 1 и 2 статьи 14.8, статьей 14.9, статьями 14.31-14.33, частями 2.1-2.6 статьи 19.5, статьей 19.8 (в пределах своих полномочий) настоящего Кодекса.

Рассматривать дела об административных правонарушениях от имени органов, указанных в части 1 настоящей статьи, вправе:

руководитель федерального антимонопольного органа, его заместители;

руководители территориальных органов федерального антимонопольного органа, их заместители.

Статьей 29.5 КоАП РФ установлено, что дело об административном правонарушении, по которому было проведено административное расследование, рассматривается по месту нахождения органа, проводившего административное расследование.

Предписание ФАС России заявителем не оспаривается и не является предметом рассмотрения по настоящему делу.

Учитывая изложенное, суд приходит к выводу, что требования КоАП РФ при производстве по делу об административном правонарушении ответчиком соблюдены.

Судом установлено, что имелось событие административного правонарушения и факт его совершения ООО «Объединенная лизинговая компания».

Имелись основания для составления протокола об административном правонарушении, а также для привлечения ООО «Объединенная лизинговая компания» к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного ч.3 ст.19.8 КоАП РФ, характеризующегося всеми необходимыми юридическими признаками (противоправность, виновность, наказуемость) и включающего в состав все предусмотренные нормой права элементы (объект, объективная сторона, субъект, субъективная сторона).

Общество, не согласившись с выводами суда первой инстанции, заявило апелляционную жалобу, в которой просит решение отменить, требования удовлетворить.

Представитель общества в судебное заседание не явился, о месте и времени судебного заседания извещен надлежащим образом.

Представленным ходатайством, общество просило рассмотреть дело в отсутствие его представителя.

Из апелляционной жалобы общества следует, что 23.01.2008 г. Общество с ограниченной ответственностью «Объединенная лизинговая компания» направило в Федеральную антимонопольную службу ходатайство о даче согласия на получение в собственность 53 % основных производственных средств МУП «ДзержинскЭнерго», в соответствии с ч.5 ст.32 Федерального Закона «О защите конкуренции».

Ходатайство о даче согласия на получение в собственность 53% основных производственных средств МУП «ДзержинскЭнерго» вместе с документами и сведениями направлено в антимонопольный орган заказным письмом с уведомлением. К ходатайству также прилагался документ об уплате государственной пошлины за рассмотрение ходатайств. Сделано это было до совершения сделки купли-продажи. Сделка по приобретению ООО «Объединенная лизинговая компания» 53 % основных производственных средств МУП «ДзержинскЭнерго» осуществлена 29.02.2008. Конкретных сроков подачи ходатайств антимонопольным законодательством не установлено. Учитывается тот факт, совершена сделка до подачи ходатайства или после его подачи в антимонопольный орган.В соответствии с п. 3.30 Регламента, в случае представления в антимонопольный орган не всех указанных документов и сведений антимонопольный орган в течение пяти рабочих дней уведомляет заявителя о том, что ходатайство не считается представленным с указанием не представленных заявителем документов и сведений.

ФАС России в течение 5 рабочих дней после представления ходатайства (с 23.01.2008 по 30.01.2008) уведомления с указанием не представленных документов в адрес ООО «Объединенная лизинговая компания» не отправляла. Следовательно, на основании п.3.30 Регламента, ходатайство ООО «Объединенная лизинговая компания» со всеми документами и сведениями следует считать представленным с соблюдением порядка и сроков подачи 23.01.2008.

При вынесении решения от 30.06.2009 г. судом данная норма материального права учтена не была, т.е. имело место неприменения норм материального права, подлежащих применению, что, согласно ст. 270 АПК РФ, является основанием для отмены решения суда первой инстанции.

В судебном акте, также имеет место несоответствие выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела в части того, что полный пакет документов и сведений, перечисленных в ч.5 ст. 32 ФЗ «О защите конкуренции» представлен Обществом в антимонопольный орган 04.05.2009.

Со следующего дня после предоставления ходатайства (вместе с ходатайством всех документов и сведений) антимонопольный орган приступает к рассмотрению ходатайства. Максимальный срок рассмотрения ходатайства 20 дней, при продлении срока рассмотрения - 65 рабочих дней. (Приложение № 3 к Регламенту).

Следовательно, срок рассмотрения ходатайства ООО «Объединенная лизинговая компания» ФАС России истекает 23.02.2008 года, при этом уведомление о продлении срока в адрес ООО «Объединенная лизинговая компания» не поступало.

В целях рассмотрения ходатайства ФАС России 22.02.2008 г. (т.е. накануне истечения срока, предоставленного законодателем для рассмотрения ходатайства) были направлены запросы в ООО «Объединенная лизинговая компания», а также в администрацию Нижегородской области о предоставлении дополнительной информации и документов.

Запрошенными документами и сведениями о МУП «ДзержинскЭнерго» (пп. 1-5 Запроса), ООО «Объединенная лизинговая компания» не располагает. В соответствии со ст. 32 ФЗ «О защите конкуренции», заявитель должен предоставить в ФАС России только имеющееся у него сведения, о чем ООО «Объединенная лизинговая компания» сообщила в ФАС России.

Также, ООО «Объединенная лизинговая компания», считает нужным уточнить тот факт, что сведения об основных показателях хозяйственной деятельности ООО «Объединенная лизинговая компания» (п.5 Запроса) были представлены в ФАС России вместе с ходатайством - 21.01.2008 года.

В судебном заседании от 30.06.2009 г. установлено, что на основании п. 3.22 Регламента ходатайство, а также (уведомление) считается представленным со дня его представления в антимонопольный орган со всеми документами и сведениями либо со дня представления заявителем сведений о причинах, объясняющих невозможность для заявителя получения указанных документов или сведений лицом, намеревающимся совершить сделку (лицом, совершившим сделку).

В случае если ходатайство поступает в антимонопольный орган без приложения документов и сведений, перечисленных в ч.5 ст. 32 ФЗ «О защите конкуренции», или с неполным пакетом документов, то ходатайство не считается поданным.

Таким образом, для соблюдения порядка подачи в антимонопольный орган ходатайства заявителю необходимо:

представить   ходатайство   в   антимонопольный   орган   до   осуществления заявленной в нем сделки;

к   ходатайству   должны   быть   приложены   все   документы   и   сведения, перечисленные в ч.5 ст. 32 ФЗ «О защите конкуренции».

В связи с чем вопрос об отнесении документов и сведений Запроса к обязательным или дополнительным имеет существенное значение для вынесения решения по делу.

Одним из доказательств отнесения документов и сведений Запроса к дополнительным является сам Запрос, в котором содержится просьба представить для рассмотрения ходатайства документы и сведения.

В период рассмотрения ходатайства ФАС России может запросить дополнительные документы.

Если заявителем представлен не полный пакет документов, то ФАС России отправляет Уведомление, в котором сообщает заявителю о том, что ходатайство не считается представленным с указанием недостающих документов (п. 3.30 Регламента).

Что касается сроков, то Уведомление отправляется заявителю в течении 5 рабочих дней, в то время как Запросы дополнительных документов в течении периода рассмотрения ходатайства. Запрос ФАС России направлен ООО «Объединенная лизинговая компания 22.02.2008 г., т.е. за день до истечения срока рассмотрения ходатайства.

ФАС России был вынесен Запрос дополнительных документов, а не Уведомление о представлении неполного пакета документов.

Таким образом, выводы суда касательно отнесения документов и сведений Запроса ФАС России от 22.02.2008 г. к обязательным при предоставлении ходатайства, также не соответствуют обстоятельствам дела.

Представители административного органа в судебном заседании не согласилися с доводами апелляционной жалобы пояснив, что решение суда законное и обоснованное.

О месте и времени судебного заседания стороны извещены надлежащим образом в порядке ст.ст. 122, 123 АПК РФ.

Согласно п.2 ст. 210 АПК РФ неявка лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о месте и времени судебного заседания, не является препятствием для рассмотрения дела по существу.

Четвертый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев дело в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, проверив обоснованность доводов, изложенных в апелляционной жалобе и возражениях на нее, изучив материалы дела, проверив правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права и заслушав доводы сторон, пришел к следующим выводам.

Согласно материалам дела, общество 29 февраля 2008 года намерено было приобрести в собственность 53 % основных производственных средств МУП «ДзержинскЭнерго» стоимостью три миллиарда рублей.

В соответствии со ст. 28, 32 Федерального Закона «О защите конкуренции», общество обязано обратиться в ФАС России, не менее чем за тридцать дней до совершения такой сделки, с ходатайством о даче согласия на осуществление такой сделки, с приложением установленных законом документов.

Таким образом, при указанных условиях, общество обязано было представить в ФАС России ходатайство с приложением установленных законом документов до совершения сделки, т.е. до 29 февраля 2008 года, по которой требуется предварительное согласие органа.

Согласно п. 3.22 административного регламента утвержденного Приказом ФАС РФ от 20.09.2007 N 294 (ред. от 06.02.2008) "Об утверждении административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по согласованию приобретения акций (долей) в уставном капитале коммерческих организаций, получения в собственность или пользование основных производственных средств или нематериальных активов, приобретения прав, позволяющих определять условия ведения хозяйствующим субъектом его предпринимательской деятельности, в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации" установлено, что ходатайство (уведомление) считается представленным со дня его представления в антимонопольный орган со всеми документами и сведениями либо со дня представления заявителем сведений о причинах, объясняющих невозможность для заявителя получения указанных документов или сведений лицом, намеревающимся совершить сделку (лицом, совершившим сделку).

Согласно, ч. 3 ст. 19.8, непредставление в федеральный антимонопольный орган, его территориальный орган ходатайств, предусмотренных антимонопольным законодательством Российской Федерации, представление ходатайств, содержащих заведомо недостоверные сведения, а равно нарушение установленных антимонопольным законодательством Российской Федерации порядка и сроков подачи ходатайств - влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от одной тысячи пятисот до двух тысяч пятисот рублей; на должностных лиц - от пятнадцати тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от трехсот тысяч до пятисот тысяч рублей.

Объективной стороной данного нарушения является:

- непредставление в федеральный антимонопольный орган, ходатайств, предусмотренных антимонопольным законодательством Российской Федерации,

- представление ходатайств, содержащих заведомо недостоверные сведения,

- нарушение установленных антимонопольным законодательством Российской Федерации порядка и сроков подачи ходатайств.

Между тем, в данном случае, поскольку общество намеревалось совершить сделку отвечающую критериям, предусмотренным ст.28 Федерального Закона «О защите конкуренции» от 26.07.2006 N 135-ФЗ, в силу ст. 32 Федерального Закона «О защите конкуренции» от 26.07.2006 N 135-ФЗ, общество обязано обратиться в ФАС России с ходатайством о даче согласия на осуществление данной сделки, до ее совершения.

В связи с тем, что суммарная стоимость активов по последним балансам группы лиц ООО «Объединенная лизинговая компания», приобретаемого в собственность 53% основных производственных средств МУП «ДзержинскЭнерго» и группы лиц МУП «ДзержинскЭнерго» превышает три миллиарда рублей, общество 23.01.2008г., в соответствии со ст. 28 названного закона представило в антимонопольный орган в порядке ст. 32 названного закона ходатайство о даче согласия на получение в собственность 53% основных производственных средств МУП «ДзержинскЭнерго».

В соответствии с ч. 5 ст. 32 Федерального Закона «О защите конкуренции», а также Приложением №4 к Административному Регламенту ФАС по исполнению государственной функции по согласованию приобретения акций (долей) в уставном капитале коммерческих организаций, получения в собственность или пользование основных производственных средств или нематериальных активов, приобретения прав, позволяющих определять условия ведения хозяйствующим субъектом его предпринимательской деятельности, в случаях предусмотренных законодательством РФ (в ред. Приказа ФАС РФ от 06.02.2008 N 30, к ходатайству обществом были приложены следующие документы и сведения:

нотариально заверенные копии учредительных документов для заявителя - юридического лица или имя заявителя - физического лица, данные документа, удостоверяющего его личность (серия и (или) номер документа, дата и место его выдачи, орган, выдавший документ) по состоянию на дату представления ходатайства или уведомления;

документы, определяющие предмет и содержание сделки, иного действия, подлежащих государственному контролю;

сведения о видах деятельности, которые осуществлялись заявителем в течение двух лет, предшествующих дню представления ходатайства или уведомления, либо в течение срока осуществления деятельности, если он составляет менее чем два