Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 31.10.2010 по делу n А78-286/2010. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

инспекцией расчета фактических потерь обусловлена тем, что добываемое в месторождении «Погромное» серебро не поставлено на государственный баланс. В связи с этим, Обществом не устанавливался размер потерь серебра и в налоговой декларации было отражено все количество полученного при аффинаже серебра, с которого исчислен и уплачен налог по общеустановленной ставке.

В связи с тем, что серебро является продуктом дальнейшей переработки полезного ископаемого, и самостоятельно не извлекается Обществом из золота в лигатуре, то возможность установить наличие и размер потерь серебра при добыче руды и ее дальнейшей переработки отсутствует, следовательно, пункт 3 статьи 339 Налогового кодекса РФ не может быть применен.

Кроме того, учет фактических потерь в рассматриваемых периодах невозможен также по причине не завершения технологического цикла по добыче полезного ископаемого. Инспекция признала неправомерной свою позицию, не установив оснований для доначисления налога на добычу полезных ископаемых по этому основанию в решении № 04/2 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 24.05.2010 и акте выездной проверки № 13-32/2 от 16.04.2010.

В отзыве на апелляционную жалобу, дополнительных пояснениях по делу  Инспекция считает доводы апелляционной жалобы Общества несостоятельными, просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Налоговый орган указывает, что в связи с тем, что нормативы потерь в Проекте «Опытно-промышленная установка кучного выщелачивания в составе геологоразведочных работ месторождения золотосодержащих руд «Погромное» не установлены, на 2008 год нормативы потерь полезных ископаемых при добыче, технологически связанных с принятой схемой и технологией разработки месторождения, в порядке, установленном Постановлением Правительства РФ № 921 от 29.12.2001, не утверждались, у Общества отсутствовали основания для применения ставки 0 процентов по налогу на добычу полезных ископаемых в августе-декабре 2008 года в отношении фактических потерь.

В письменных пояснениях налоговым органом дополнительно указано, что добытым полезным ископаемым у налогоплательщика является золото лигатурное (концентрат, содержащий золото, серебро, примеси). Количество добытого полезного ископаемого определялось предприятием в соответствии с учетной политикой на 2006 год прямым методом - путем применения измерительных средств и устройств (взвешиванием лигатурных слитков), который в рамках пункта 2 статьи 339 Налогового кодекса РФ применяется в течение всей деятельности по добыче полезного ископаемого.

Доводы Общества об ошибочности указания в налоговых декларациях за спорные периоды таких показателей как количество полезного ископаемого, облагаемого по ставке 0 процентов, не подтверждены, соответствующие уточненные налоговые декларации в порядке статьи 81 Налогового кодекса РФ в налоговый орган не представлены.

Инспекция согласилась с количеством фактических потерь, определенным плательщиком и отраженным в налоговых декларациях при проведении камеральных проверок деклараций за август - декабрь 2008 года в связи с тем, что налоговым периодом при исчислении налога на добычу полезных ископаемых признается календарный месяц, а окончательный расчет фактических потерь проводится по календарному году при составлении установленной законодательством геолого-маркшейдерской отчетности, что не привело к ухудшению положения налогоплательщика.

В спорных периодах 2008 года у предприятия эксплуатационных потерь не имелось, все потери допущены в процессе переработки минерального сырья.

Довод Общества о незавершенности технологического цикла добычи методом кучного выщелачивания, по мнению инспекции, необоснован. Продолжительность полного цикла кучного выщелачивания в соответствии с заключением экспертной комиссии государственной экологической экспертизы по проектным материалам опытно-промышленного производства по добыче и кучному выщелачиванию золотосодержащих руд месторождения «Погромное»  составляет 70 суток.

О месте и времени судебного заседания лица, участвующие в деле, извещены надлежащим образом в порядке, предусмотренном главой 12 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Дело рассмотрено с участием представителей сторон.

Дело рассматривается в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Представители Общества в судебном заседании доводы апелляционной жалобы и дополнения к ней и письменных пояснений поддержали, просили решение суда первой инстанции отменить, принять новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

В судебном заседании представители Инспекции, считая доводы апелляционной инстанции несостоятельными по мотивам, приведенным в отзыве и дополнительных пояснениях, просили решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Четвертый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев материалы дела, дополнительно представленные доказательства, обсудив доводы, изложенные в апелляционной жалобе, дополнении к ней, отзыве на апелляционную жалобу, дополнительных письменных пояснениях сторон, проверив правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, заслушав объяснения представителей сторон, приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, Инспекцией проведены камеральные налоговые проверки по представленным ЗАО «Рудник Апрелково» налоговым декларациям по налогу на добычу полезных ископаемых за август, сентябрь, октябрь, ноябрь, декабрь 2008 года, по результатам которых 10 июля 2009 года налоговым органом составлены акты камеральных налоговых проверок №№4558,4563,4562,4560,4559 (т.4, л.д. 23-28, 49-54, 69-74, 87-92, 111-116).

Уведомлением о вызове налогоплательщика №11-30/11217 от 17.07.2009 (т.4, л.д.109) Общество извещалось о рассмотрении материалов камеральной проверки налоговой декларации по НДПИ за август 2008 года на 20.08.2009 на 10 часов 00  минут.

Сопроводительное письмо №11-30/11226 от 17.07.2009 (т.4, л.д.110) с приложением акта проверки №4558 от 10.07.2008 и уведомления о вызове, получено налогоплательщиком 23.07.2009, что подтверждается уведомлением №67337015017675 (т.4, л.д.117).

По результатам рассмотрения акта №4558 от 10.07.2009 (т.4, л.д.111-116)  и материалов камеральной налоговой проверки, в отсутствие надлежащим образом извещенного налогоплательщика, заместителем начальника инспекции принято решение №1539 от 26.08.2009 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения» (т.1, л.д.9-14), которым Общество привлечено к ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса РФ, за неуплату (неполную уплату) налога на добычу полезных ископаемых  в виде штрафа в размере 190119,40 руб.

Пунктом 2 указанного решения налогоплательщику начислены пени в размере 74285,46 руб., пунктом 3.1 предложено уплатить недоимку в размере 950597 руб., пунктом 3.2 – уплатить штраф, пунктом 3.3 – пени, пунктом 4 – внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета.

Уведомлением о вызове налогоплательщика №11-30/11221 от 17.07.2009 (т.4, л.д.85) Общество извещалось о рассмотрении материалов камеральной проверки налоговой декларации по НДПИ за сентябрь 2008 года на 20.08.2009 на 10 часов 00  минут.

Сопроводительное письмо №11-30/11221 от 17.07.2009 (т.4, л.д.86) с приложением акта проверки №4563 от 10.07.2008 и уведомления о вызове, получено налогоплательщиком 23.07.2009, что подтверждается уведомлением №67337015017675 (т.4, л.д.93).

По результатам рассмотрения акта №4563 от 10.07.2009 (т.4, л.д.87-92) и материалов камеральной налоговой проверки, в отсутствие надлежащим образом извещенного налогоплательщика, заместителем начальника инспекции принято решение №1542 от 26.08.2009 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения» (т.1, л.д.15-21), которым Общество привлечено к ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса РФ, за неуплату (неполную уплату) налога на добычу полезных ископаемых  в виде штрафа в размере 241749,60 руб.

Пунктом 2 указанного решения налогоплательщику начислены пени в размере 98111,38 руб., пунктом 3.1 предложено уплатить недоимку в размере 1208748 руб., пунктом 3.2 – уплатить штраф, пунктом 3.3 – пени, пунктом 4 – внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета.

Уведомлением о вызове налогоплательщика №11-30/11219 от 17.07.2009 (т.4, л.д.67) Общество извещалось о рассмотрении материалов камеральной проверки налоговой декларации по НДПИ за октябрь 2008 года на 20.08.2009 на 10 часов 00  минут.

Сопроводительное письмо №11-30/11224 от 17.07.2009 (т.4, л.д.68) с приложением акта проверки №4562 от 10.07.2008 и уведомления о вызове, получено налогоплательщиком 23.07.2009, что подтверждается уведомлением №67337015017675 (т.4, л.д.75).

По результатам рассмотрения акта №4562 от 10.07.2009 (т.4, л.д.69-74) и материалов камеральной налоговой проверки, в отсутствие надлежащим образом извещенного налогоплательщика, заместителем начальника инспекции принято решение №1540 от 26.08.2009 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения» (т.1, л.д.22-28), которым Общество привлечено к ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса РФ, за неуплату (неполную уплату) налога на добычу полезных ископаемых  в виде штрафа в размере 239283,20 руб.

Пунктом 2 указанного решения налогоплательщику начислены пени в размере 87274,48 руб., пунктом 3.1 предложено уплатить недоимку в размере 1196416 руб., пунктом 3.2 – уплатить штраф, пунктом 3.3 – пени, пунктом 4 – внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета.

Уведомлением о вызове налогоплательщика №11-30/11220 от 17.07.2009 (т.4, л.д.47) Общество извещалось о рассмотрении материалов камеральной проверки налоговой декларации по НДПИ за ноябрь 2008 года на 20.08.2009 на 10 часов 00  минут.

Сопроводительное письмо №11-30/11223 от 17.07.2009 (т.4, л.д.48) с приложением акта проверки №4560 от 10.07.2008 и уведомления о вызове, получено налогоплательщиком 23.07.2009, что подтверждается уведомлением №67337015017675 (т.4, л.д.55).

По результатам рассмотрения акта №4560 от 10.07.2009 (т.4, л.д.49-54) и материалов камеральной налоговой проверки, в отсутствие надлежащим образом извещенного налогоплательщика, заместителем начальника инспекции принято решение №1541 от 26.08.2009 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения» (т.5, л.д.38-44), которым Общество привлечено к ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса РФ, за неуплату (неполную уплату) налога на добычу полезных ископаемых  в виде штрафа в размере 216185 руб.

Пунктом 2 указанного решения налогоплательщику начислены пени в размере 65420,08 руб., пунктом 3.1 предложено уплатить недоимку в размере 1080925,00 руб., пунктом 3.2 – уплатить штраф, пунктом 3.3 – пени, пунктом 4 – внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета.

Уведомлением о вызове налогоплательщика №11-30/11218 от 17.07.2009 (т.4, л.д.21) Общество извещалось о рассмотрении материалов камеральной проверки налоговой декларации по НДПИ за декабрь 2008 года на 20.08.2009 на 10 часов 00  минут.

Сопроводительное письмо №11-30/11225 от 17.07.2009 (т.4, л.д.22) с приложением акта проверки №4559 от 10.07.2008 и уведомления о вызове, получено  налогоплательщиком 23.07.2009, что подтверждается уведомлением №67337015017675 (т.4, л.д.29).

По результатам рассмотрения акта №4559 от 10.07.2009 (т.4, л.д.23-28) материалов камеральной налоговой проверки, в отсутствие надлежащим образом извещенного налогоплательщика, заместителем начальника инспекции принято решение №1538 от 26.08.2009 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения» (т.1, л.д.35-41),  которым Общество привлечено к ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса РФ, за неуплату (неполную уплату) налога на добычу полезных ископаемых  в виде штрафа в размере 70143,18 руб.

Пунктом 2 указанного решения налогоплательщику начислены пени в размере 28647,64 руб., пунктом 3.1 предложено уплатить недоимку в размере 755896 руб., пунктом 3.2 – уплатить штраф, пунктом 3.3 – пени, пунктом 4 – внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета.

Общество в порядке, предусмотренном статьями 137-139 Налогового кодекса РФ, обжаловало решения Инспекции в вышестоящий налоговый орган - Управление Федеральной налоговой службы по Забайкальскому краю, решением которого №2.13-20/423-ЮЛ/10738 от 14.10.2009 (т.1, л.д. 42-45) решения Межрайонной ИФНС России № 7 по Забайкальскому краю №№1539,1542,1540,1541,1538 от 26.08.2010 оставлены без изменения, апелляционная жалоба – без удовлетворения. 

Не согласившись с решениями Инспекции в части, Общество оспорило их в судебном порядке.

Суд апелляционной инстанции считает решение суда первой инстанции об отказе в удовлетворении требований Общества подлежащим оставлению без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Как следует из материалов дела, существенных нарушений порядка проведения проверок и вынесения решений по их результатам налоговым органом допущено не было. Досудебный порядок урегулирования спора Обществом соблюден.

Из оспариваемых решений следует, что основанием для доначисления налога на добычу полезных ископаемых, соответствующих пени и налоговых санкций послужили следующие выводы налогового органа.

Обществом в нарушение пункта 1 статьи 342 Налогового кодекса РФ применялась налоговая ставка 0 процентов в части нормативных потерь по налоговым декларациям за август-декабрь 2008 года без утвержденных в установленном порядке нормативов потерь и без технического проекта месторождения. В результате этого произошло занижение количества добытого полезного ископаемого, в том числе: за август 2008 года на 24393,8 грамм, за сентябрь 2008 года на 30668,65 грамм, за октябрь 2008 года на 30485,78 грамм, за ноябрь 2008 года на 29080,02 грамм, за декабрь 2008 года на 20372,49 грамм.

Также, в нарушение пункта 5 статьи 340 Налогового кодекса РФ налогоплательщиком неверно определена стоимость единицы добытого полезного ископаемого, в связи с чем, занижена сумма налога по золоту за август 2008 года на 949581 руб., за сентябрь 2008 года на 1206934 руб., за октябрь 2008 года на 1194514 руб., за ноябрь 2008 года на 1079346 руб., за декабрь 2008 года на 754373 руб.

В нарушение подпункта 13 пункта 2 статьи 337 и пункта 6 статьи 339 Налогового кодекса РФ налогоплательщиком неверно определено количество добытого серебра, в связи с чем, сумма налога по серебру занижена в сентябре 2008 года на 1814 руб., в октябре 2008 года на