Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 31.10.2010 по делу n А78-286/2010. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

1902 руб., в ноябре 2008 года на 1579 руб., в декабре 2008 года на 1523 руб.

В ходе судебного разбирательства в суде первой инстанции заявителем не оспаривались выводы налогового органа относительно неверного определения Обществом стоимости единицы добытого полезного ископаемого.

Основанием для обжалования указанных решений явилось несогласие с выводом налогового органа о необоснованном применении Обществом ставки 0 процентов в части нормативных потерь без технического проекта по налоговым декларациям по налогу на добычу полезных ископаемых за август-декабрь 2008 года, в связи с чем требования заявителем были уточнены. Расчет оспариваемых сумм доначисленного налога на добычу полезных ископаемых за август-декабрь 2008 года, соответствующих им пеней и штрафов согласован сторонами (т.5, л.д. 89).

Суд апелляционной инстанции считает правильным вывод суда первой инстанции об отсутствии правовых оснований для признания обоснованной возможности применения Обществом налоговой ставки 0 процентов в отношении отраженных в налоговых декларациях за август-декабрь 2008 года фактических потерь при добыче полезных ископаемых, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, на основании лицензии на право пользования недрами ЧИТ 01545 БЭ со сроком ее действия до 31.12.2020 Общество осуществляет геологическое изучение проявления Погромное с одновременной добычей рудного золота (т. 4, л.д. 15-20). Пунктом 2.2.16 лицензионного соглашения предусмотрена обязанность в случае выявления попутных полезных компонентов своевременно информировать Читанедра об их наличии.

В силу статьи 334 Налогового кодекса РФ Общество в спорном периоде являлось плательщиком налога на добычу полезного ископаемого.

Согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 336 Налогового кодекса РФ объектом налогообложения налогом на добычу полезных ископаемых признаются полезные ископаемые, добытые из недр на территории Российской Федерации на участке недр, предоставленном налогоплательщику в пользование в соответствии с законодательством Российской Федерации.

На основании пункта 1 статьи 337 Налогового кодекса РФ полезным ископаемым признается продукция горнодобывающей промышленности и разработки карьеров, содержащаяся в фактически добытом (извлеченном) из недр (отходов, потерь) минеральном сырье (породе, жидкости и иной смеси), первая по своему качеству соответствующая государственному стандарту Российской Федерации, стандарту отрасли, региональному стандарту, международному стандарту, а в случае отсутствия указанных стандартов для отдельного добытого полезного ископаемого - стандарту организации (предприятия).

Не может быть признана полезным ископаемым продукция, полученная при дальнейшей     переработке      (обогащении,      технологическом     переделе) полезного ископаемого, являющаяся продукцией обрабатывающей промышленности.

К видам добытого полезного ископаемого подпунктом 13 пункта 2 статьи 337 Налогового кодекса РФ отнесены концентраты и другие полупродукты, содержащие драгоценные металлы (золото, серебро, платина, палладий, иридий, родий, рутений, осмий), получаемые при добыче драгоценных металлов, то есть извлечение драгоценных металлов из коренных (рудных), россыпных и техногенных месторождений.

Пунктами 1, 3, 4 и 5 статьи 338 Налогового кодекса РФ определено, что налоговая база определяется налогоплательщиком самостоятельно в отношении каждого добытого полезного ископаемого (в том числе полезных компонентов, извлекаемых из недр попутно при добыче основного полезного ископаемого).

Количество добытых полезных ископаемых определяется в соответствии со статьей 339 настоящего Кодекса.

Налоговая база определяется отдельно по каждому добытому полезному ископаемому, определяемому в соответствии со статьей 337 настоящего Кодекса.

В отношении добытых полезных ископаемых, для которых установлены различные налоговые ставки либо налоговая ставка рассчитывается с учетом коэффициента, налоговая база определяется применительно к каждой налоговой ставке.

В силу положений пункта 1 статьи 339 Налогового кодекса РФ количество добытого полезного ископаемого определяется налогоплательщиком самостоятельно. В зависимости от добытого полезного ископаемого его количество определяется в единицах массы или объема.

Количество добытого полезного ископаемого определяется прямым (посредством применения измерительных средств и устройств) или косвенным (расчетно, по данным о содержании добытого полезного ископаемого в извлекаемом из недр (отходов, потерь) минеральном сырье) методом, если иное не предусмотрено настоящей статьей. В случае, если определение количества добытых полезных ископаемых прямым методом невозможно, применяется косвенный метод.

Применяемый налогоплательщиком метод определения количества добытого полезного ископаемого подлежит утверждению в учетной политике налогоплательщика для целей налогообложения и применяется налогоплательщиком в течение всей деятельности по добыче полезного ископаемого. Метод определения количества добытого полезного ископаемого, утвержденный налогоплательщиком, подлежит изменению только в случае внесения изменений в технический проект разработки месторождения полезных ископаемых в связи с изменением применяемой технологии добычи полезных ископаемых (пункт 2 статьи 339 Кодекса).

При этом, если налогоплательщик применяет прямой метод определения количества добытого полезного ископаемого, количество добытого полезного ископаемого определяется с учетом фактических потерь полезного ископаемого.

Фактическими потерями полезного ископаемого признается разница между расчетным количеством полезного ископаемого, на которое уменьшаются запасы полезного ископаемого, и количеством фактически добытого полезного ископаемого, определяемым по завершении полного технологического цикла по добыче полезного ископаемого. Фактические потери полезного ископаемого учитываются при определении количества добытого полезного ископаемого в том налоговом периоде, в котором проводилось их измерение, в размере, определенном по итогам произведенных измерений (пункт 3 статьи 339 Кодекса).

При извлечении драгоценных металлов из коренных (рудных), россыпных и техногенных месторождений количество добытого полезного ископаемого определяется по данным обязательного учета при добыче, осуществляемого в соответствии с законодательством Российской Федерации о драгоценных металлах и драгоценных камнях (пункт 4 статьи 339 Кодекса).

Как следует из пояснений налогоплательщика и налоговой инспекции, пункта 38 приказа ЗАО «Рудник Апрелково» «Об учетной политике на 2006 год» от 30.12.2005 №129, а также главы 1.5 Проекта том 1.1 «Опытно-промышленная установка кучного выщелачивания в составе геологоразведочных работ месторождения золотосодержащих руд «Погромное» 2005 года (стр.12), добытым полезным ископаемым является золото лигатурное (концентрат, содержащий золото, серебро, примеси), соответствующее техническим условиям ТУ 117-2-7-75.

Учетной политикой предприятия на 2006 год установлено, что количество добываемого полезного ископаемого определяется прямым (посредством применения измерительных устройств) методом (пункт 40 приказа от 30.12.2005 №129). Доказательств внесения изменений в технический проект разработки месторождения полезных ископаемых в связи с изменением применяемой технологии добычи полезных ископаемых не представлено.

Как видно из материалов дела, в налоговых декларациях по налогу на добычу полезных ископаемых за спорные налоговые периоды Обществом отражено количество добытого полезного ископаемого, подлежащего налогообложению как по общеустановленной ставке, так и по налоговой ставке 0 процентов.

Судом установлено, что отраженное в налоговых декларациях количество добытого полезного ископаемого, подлежащего налогообложению по общеустановленной ставке, соответствует сведениям, содержащимся в актах на плавку золота из катодного осадка в лигатурные слитки и передачу их в ЗПК (золотоприемную кассу).   

Так, согласно акту на плавку золота из катодного осадка в лигатурные слитки и передачу их в ЗПК (золотоприемную кассу) от 13 августа 2008 года № 10 (далее по тексту - акт передачи в ЗПК) Обществом выплавлено 8 золотосодержащих лигатурных слитков, общий вес слитков составил 74118,95 гр., 25 августа выплавлено 3 золотосодержащих лигатурных слитка, общим весом 35 449,84 гр. Таким образом, за налоговый период август 2008 года количество добытого лигатурного золота (ТУ 117-2-7-75), определенного предприятием при взвешивании лигатурных слитков составило 109 568,79 гр. Данное количество золота отражено плательщиком в декларации за август 2008 года.

Согласно актам передачи в ЗПК от 22 сентября 2008 года № 12 и от 27 сентября 2008 года №13 Обществом выплавлено 13 золотосодержащих лигатурных слитков, общий вес слитков составил 137 735,86 гр., данное количество золота отражено плательщиком в декларации за сентябрь 2008 год. Из актов передачи в ЗПК от 12 октября 2008 года № 14 и от 28 октября 2008 года № 15 следует, что Обществом выплавлено 13 золотосодержащих лигатурных слитков, общий вес слитков составил 136 922,3 гр., данное количество золота отражено плательщиком в декларации за октябрь 2008 года.  По акту передачи в ЗПК от 29 ноября 2008 года № 16 Обществом выплавлено 11 золотосодержащих лигатурных слитков, общий вес слитков составил 130 584, 2 гр., что соответствует отраженному в декларации за ноябрь 2008 года количеству добытого полезного ископаемого.

Согласно актам передачи в ЗПК от 17 декабря 2008 года № 17, от 27 декабря 2008 года №18 и от 31 декабря 2008 года № 18 Обществом выплавлено 7 золотосодержащих лигатурных слитков, общий вес слитков составил 91 481,2 гр., данное количество золота отражено плательщиком в декларации за декабрь 2008 года.

Данные обстоятельства позволяют сделать вывод о том, что Обществом количество добытого полезного ископаемого в спорных налоговых периодах определялось прямым методом посредством применения измерительных средств и устройств,  поэтому в соответствии с пунктом 3 статьи 339 Налогового кодекса РФ количество добытого полезного ископаемого подлежит определению с учетом фактических потерь. Доводы заявителя апелляционной жалобы в данной части подлежат отклонению.

В силу подпункта 1 пункта 1 статьи 342 Налогового кодекса РФ налогообложение производится по налоговой ставке 0 процентов (0 рублей в случае, если в отношении добытого полезного ископаемого налоговая база определяется в соответствии со статьей 338 настоящего Кодекса как количество добытых полезных ископаемых в натуральном выражении) при добыче полезных ископаемых в части нормативных потерь полезных ископаемых.

В целях настоящей главы нормативными потерями полезных ископаемых признаются    фактические    потери    полезных    ископаемых   при    добыче,    технологически связанные с принятой схемой и технологией разработки месторождения, в пределах нормативов потерь, утверждаемых в порядке, определяемом Правительством Российской Федерации.

В случае, если на момент наступления срока уплаты налога по итогам первого налогового периода очередного календарного года у налогоплательщика отсутствуют утвержденные нормативы потерь на очередной календарный год, впредь до утверждения указанных нормативов потерь применяются нормативы потерь, утвержденные ранее в порядке, установленном абзацем вторым настоящего подпункта, а по вновь разрабатываемым месторождениям - нормативы потерь, установленные техническим проектом.

Правила утверждения нормативов потерь полезных ископаемых при добыче, технологически связанных с принятой схемой и технологией разработки, утверждены постановлением Правительства Российской Федерации от 29.12.2001 № 921 «Об утверждении правил утверждения нормативов потерь полезных ископаемых при добыче, технологически связанных с принятой схемой и технологией разработки месторождения».

В силу пункта 2 названных Правил (в редакции спорных периодов) нормативы потерь твердых полезных ископаемых рассчитываются по конкретным местам образования потерь при проектировании горных работ и утверждаются Федеральным агентством по недропользованию по согласованию с Федеральной службой по экологическому, технологическому и атомному надзору в составе проектной документации (технического проекта, технико-экономического обоснования, проекта обустройства месторождения и т.д.).

Федеральное агентство по недропользованию направляет сведения об утвержденных нормативах потерь в Федеральную налоговую службу в 10-дневный срок со дня их утверждения.

Пунктом 4 Правил установлено, что при отсутствии утвержденных в установленном порядке нормативов потерь все фактические потери полезных ископаемых относятся к сверхнормативным до утверждения нормативов потерь.

Как следует из материалов дела и не оспаривается Обществом, у ЗАО «Рудник Апрелково» нормативы потерь полезных ископаемых, утвержденные  в порядке, установленном Постановлением Правительства Российской Федерации от 29.12.2001 №921, на 2008 год отсутствовали.    

При этом доводы заявителя о том, что в рассматриваемых периодах уполномоченными государственными органами не были утверждены нормативы потерь для Общества в связи с тем, что законодательством не был регламентирован порядок рассмотрения и определения нормативов потерь по вновь разрабатываемым месторождениям, и отсутствие не по вине Общества утвержденных нормативов потерь не лишает налогоплательщика права на применение ставки 0 процентов при добыче полезных ископаемых в части нормативных потерь полезных ископаемых, согласованных с территориальным органом Ростехнадзора в составе годового плана развития горных работ, подлежат отклонению как необоснованные.

Как правильно указал суд первой инстанции, положения главы 26 Налогового кодекса РФ, регулирующей порядок исчисления и уплаты налога на добычу полезных ископаемых, и постановления Правительства Российской Федерации от 29.12.2001 № 921 не содержат каких-либо исключений для полезных ископаемых, добываемых Обществом, в части утверждения нормативов потерь при их добыче.

Как следует из материалов дела, в соответствии с Технико-экономическим обоснованием временных кондиций месторождения «Погромное» в качестве основного варианта переработки руды предусмотрено кучное выщелачивание, ожидаемые технологические показатели переработки руды при котором 21-20%% и 79-80%% соответственно (т.5, л.д. 9-24).

Общество при решении вопроса о применении нормативов технологических потерь, фактически руководствовалось положениями Проекта «Опытно-промышленная установка кучного выщелачивания в составе геологоразведочных работ месторождения золотосодержащих руд «Погромное», разработанного ОАО «Иргиредмет» в 2005 году, и рассматриваемого заявителем как технический проект, содержащий нормативы потерь по вновь разрабатываемому месторождению, равные 21%, и получаемые как разница между 100% извлеченного золота и 79% установленной