Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 28.08.2011 по делу n А78-266/2011. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый судебный акт

установлены статьей 34 Закона о размещении заказов.

Согласно этой статье документация об аукционе должна содержать требования, установленные заказчиком, уполномоченным органом, к качеству, техническим характеристикам товара, работ, услуг, требования к их безопасности, требования к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, к размерам, упаковке, отгрузке товара, требования к результатам работ и иные показатели, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемых работ, оказываемых услуг потребностям заказчика (часть 2).

Согласно статье 35 Закона о размещении заказов для участия в аукционе участник размещения заказа подает заявку на участие в аукционе в срок и по форме, которые установлены документацией об аукционе (часть 1). При этом заявка на участие в аукционе должна содержать, в том числе, сведения о функциональных характеристиках (потребительских свойствах) и качественных характеристиках товара, о качестве работ, услуг. В случаях, предусмотренных документацией об аукционе, представляются также копии документов, подтверждающих соответствие товара, работ, услуг требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации, если в соответствии с законодательством Российской Федерации установлены требования к таким товару, работам, услугам (пункт 2 части 2).

На основании части 7 статьи 7 и части 1 статьи 36 Закона о размещении заказов аукционная комиссия рассматривает заявки на участие в аукционе на соответствие требованиям, установленным документацией об аукционе, и соответствие участников размещения заказа требованиям, установленным статьей 11 этого Закона.

По результатам рассмотрения заявок на участие в аукционе аукционной комиссией принимается решение о допуске к участию в аукционе участника размещения заказа и о признании участника размещения заказа, подавшего заявку на участие в аукционе, участником аукциона, или об отказе в допуске такого участника размещения заказа к участию в аукционе в порядке и по основаниям, которые предусмотрены статьей 12 Закона о размещении заказов, а также оформляется протокол рассмотрения заявок на участие в аукционе, который ведется аукционной комиссией и подписывается всеми присутствующими на заседании членами аукционной комиссии и заказчиком, уполномоченным органом в день окончания рассмотрения заявок на участие в аукционе. Протокол должен содержать сведения об участниках размещения заказа, подавших заявки на участие в аукционе, решение о допуске участника размещения заказа к участию в аукционе и признании его участником аукциона или об отказе в допуске участника размещения заказа к участию в аукционе с обоснованием такого решения и с указанием положений Закона о размещении заказов, которым не соответствует участник размещения заказа, положений документации об аукционе, которым не соответствует заявка на участие в аукционе этого участника размещения заказа, положений такой заявки на участие в аукционе, которые не соответствуют требованиям документации об аукционе, сведения о решении каждого члена аукционной комиссии о допуске участника размещения заказа к участию в аукционе или об отказе ему в допуске к участию в аукционе. Указанный протокол в день окончания рассмотрения заявок на участие в аукционе размещается заказчиком, уполномоченным органом, специализированной организацией на официальном сайте (часть 3 статьи 36 Закона о размещении заказов).

Частью 1 статьи 12 Закона о размещении заказов установлен перечень исчерпывающий оснований, по которым участник размещения заказа не допускается аукционной комиссией к участию в аукционе. Одним из таких оснований является несоответствие заявки на участие в аукционе требованиям документации об аукционе.

Отказ в допуске к участию в торгах по иным основаниям не допускается (часть 2 статьи 12 Закона о размещении заказов).

Согласно разделу 2 документации об аукционе «Требования к описанию участниками размещения заказа выполняемых работ, их качественных характеристик» участник размещения заказа самостоятельно описывает качество выполняемых работ в соответствии с требованиями к качеству работ, установленных документацией об аукционе, и (или) требованиями, установленными законодательством к качеству работ, являющихся предметом аукциона, по предложенной форме (Приложение № 4 к документации об аукционе). В случае невозможности достоверно определить соответствие работ, предлагаемых к выполнению участником размещения заказа, документации об аукционе, заявка на участие в аукционе признается несоответствующей требованиям документации об аукционе. Выполняемые работы должны соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации, установленным к таким работам (если в соответствии с законодательством Российской Федерации установлены требования к таким работам). Результаты выполненных работ должны удовлетворять требованиям, установленным документацией об аукционе (в том числе по качеству, объему) и государственным контрактом (т. 1, оборот л.д. 64).

Приложение № 4 к документации об аукционе содержит графы «наименование выполняемых работ» и «качественные характеристики выполняемых работ» (т. 1, оборот л.д. 73).

В техническом задании (приложение № 1 к государственному контракту), которое не относится к разделу 2 документации об аукционе, приведены основные требования к выполнению работ, в том числе указано, что работы должны быть выполнены в соответствии с требованиями действующих ГОСТ, ТУ, СНиП, СП, нормативных документов по охране окружающей среды и других нормативных документов. Кроме того, указано, что сметную документацию необходимо разработать в ценах и нормах ТЕР в 2-х уровнях цен: базовые цены 2001 года и текущий уровень цен (т. 1, л.д. 77).

Таким образом, при разработке и утверждении документации об аукционе Департаментом не было установлено требований о соответствии качества выполняемых работ качественным показателям, предусмотренным конкретными нормативными правовыми актами, в том числе ГОСТами, СНиПами, техническими регламентами.

Судом апелляционной инстанции установлено, что в составе поданной институтом заявки было приложение на выполнение работ, в котором содержалось наименование выполняемых работ (инженерные изыскания, проектные работы, сметная документация, раздел охрана окружающей среды, согласование проекта) и подробное описание качественных и количественных характеристик выполняемых работ (т. 2, л.д. 105).

В самой заявке на участие в аукционе от 22 октября 2010 года № 61 ФГУП РосНИИВХ подтвердило, что согласно выполнить работы, являющиеся предметом аукциона, в полном соответствии с документацией об аукционе, в том числе с техническим заданием (т. 2, л.д. 102-103).

К заявке был приложен сертификат соответствия № СДС.ТП.СМК.002426-08 от 26 мая 2008 года, подтверждающий, что выполняемые институтом работы, в том числе научно-исследовательские работы в сфере изучения, рационального использования и охраны водных ресурсов, восстановления водных объектов, предупреждения и ликвидации наводнений и другого вредного воздействия вод, проектные работы и инженерные изыскания соответствуют требованиям действующих государственных стандартов (т. 2, л.д. 169-170).

С учетом изложенного суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что заявка института на участие в аукционе полностью отвечала требованиям документации об аукционе, у аукционной комиссии Департамента имелась возможность достоверно определить соответствие предлагаемых институтом видов работ и их качественные характеристики требованиям документации об аукционе.

Таким образом, не допустив ФГУП РосНИИВХ к участию в аукционе, Департамент нарушил требования части 2 статьи 12 Закона о размещении заказов.

Согласно части 4 статьи 60 Закона о размещении заказов уполномоченные на осуществление контроля в сфере размещения заказов федеральный орган исполнительной власти, орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации, орган местного самоуправления вправе приостановить размещение заказа до рассмотрения жалобы на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации, оператора электронной площадки, конкурсной, аукционной или котировочной комиссии по существу, направив в письменной форме заказчику, оператору электронной площадки, в уполномоченный орган, специализированную организацию, конкурсную, аукционную или котировочную комиссию требование о приостановлении размещения заказа до рассмотрения жалобы по существу, которое является для них обязательным. В случае принятия решения о приостановлении размещения заказа контракт не может быть заключен до рассмотрения жалобы по существу.

На основании пункта 1 Положения о Государственной финансовой инспекции Забайкальского края, утвержденного постановлением Правительства Забайкальского края от 25.05.2010 № 209, финансовая инспекция является исполнительным органом государственной власти Забайкальского края, осуществляющим контроль в области финансов края (финансовый контроль), контроль в области размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд (т. 3, л.д. 136-142).

В области размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд финансовая инспекция осуществляет контроль за соблюдением законодательства Российской Федерации о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд (пункт 9.4.1).

В целях обеспечения реализации данного положения финансовая инспекция принимает и рассматривает в порядке, установленном законодательством Российской Федерации о размещении заказов, жалобы участников размещения заказов на действия (бездействие) государственного или муниципального заказчика, исполнительного органа государственной власти края или органа местного самоуправления, уполномоченного на осуществление функций по размещению заказов для государственных или муниципальных заказчиков соответственно, специализированной организации, конкурсной, аукционной или котировочной комиссии при размещении заказа для государственных нужд края или муниципальных нужд (пункт 9.5.6), а также выдает лицам обязательные для исполнения предписания в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации о размещении заказов.

Как уже отмечалось выше, уведомлением от 10 ноября 2010 года № 05-05-685/1169 финансовая инспекция потребовала от Департамента приостановления размещения заказа. Данное уведомление получено Департаментом 10 ноября 2010 года, о чем свидетельствует штамп с указанием номера входящей корреспонденции (3235) и даты (т. 3, л.д. 143-144).

Однако в нарушение императивной нормы, предусмотренной частью 4 статьи 60 Закона о размещении заказов, и обязательного для исполнения требования финансовой инспекции Департаментом было продолжено размещение заказа, а именно – 11 ноября 2010 года проведен открытый аукцион, который признан несостоявшимся в связи с неявкой одного из допущенных к нему участников. При этом Министерству было рекомендовано заключить государственный контракт с единственным участником аукциона (ООО «МелиоВодПроект») на условиях, предусмотренных документацией об аукционе по начальной цене лота, указанной в извещении о проведении аукциона, либо по согласованной цене с единственным участником аукциона, которая не может превышать начальную цену лота (т. 1, л.д. 13-14).

При этом изложенный в отзыве на апелляционную жалобу довод Департамента довод о том, что по смыслу части 4 статьи 60 Закона о размещении заказов приостановление размещения заказа до рассмотрения жалобы означает лишь, что контракт не может быть заключен до рассмотрения жалобы по существу, основан на ошибочном толковании рассматриваемой нормы права.

Часть 4 статьи 60 Закона о размещении заказов состоит из двух самостоятельных, хотя и взаимосвязанных норм.

Первая из них предоставляет право уполномоченным на осуществление контроля в сфере размещения заказов органам приостановить размещение заказа до рассмотрения жалобы, направив в письменной форме требование о приостановлении размещения заказа, которое является для уполномоченного органа, аукционной комиссии и т.д. обязательным.

Данная норма (в части возложения обязанности и установления ограничений) адресована заказчику, уполномоченному органу, специализированной организации, оператору электронной площадки, конкурсной, аукционной или котировочной комиссии.

Вторая норма части 4 статьи 60 Закона о размещении заказов предусматривает, что в случае принятия решения о приостановлении размещения заказа контракт не может быть заключен до рассмотрения жалобы по существу.

Данная норма (в части установления запрета) адресована заказчику, поскольку только он имеет право заключать государственный (муниципальный) контракт.

Согласно статье 5 Закона о размещении заказов под размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для нужд заказчиков понимаются осуществляемые в порядке, предусмотренном этим Законом, действия заказчиков, уполномоченных органов по определению поставщиков (исполнителей, подрядчиков) в целях заключения с ними государственных или муниципальных контрактов, а также гражданско-правовых договоров бюджетных учреждений на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для нужд соответствующих заказчиков

Следовательно, под приостановлением размещения заказа в первом предложении части 4 статьи 60 Закона о размещении заказов имеется в виду именно приостановление осуществления действий по определению поставщиков (исполнителей, подрядчиков), направленных на заключение государственного контракта, а не запрет на заключение такого контракта (об этом говорится во втором предложении этой же части).

Примерами действий по размещению заказа являются рассмотрение заявок на участие в аукционе и проведение аукциона (статьи 36 и 37 Закона о размещении заказов).

Таким образом, аукционная комиссия обязана была после получения письменного требования финансовой инспекции приостановить размещение заказа (в частности, не проводить 11 ноября 2010 года открытый аукцион) до рассмотрения жалобы института.

Ссылка суда первой инстанции на положения части 5 статьи 60 Закона о размещении заказов в данном случае неуместна, поскольку в ней урегулирована иная правовая ситуация (для заказчика установлен запрет на заключение контракта до рассмотрения поступившей жалобы по существу вне зависимости от того, приостанавливались ли в порядке части 4 статьи 60 Закона о размещении заказов действия уполномоченного органа, аукционной комиссии и т.д. по размещению заказа).

С учетом изложенного действия Департамента, выразившиеся в отказе институту в допуске к участию в аукционе № 1712-А по лоту № 1 и продолжении размещения заказа после получения уведомления финансовой инспекции от 10 ноября 2010 года с требованием о приостановлении размещения заказа до рассмотрения жалобы