Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 20.12.2011 по делу n А58-2298/2011. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

кодекса РФ экономическая обоснованность понесенных налогоплательщиком расходов определяется не фактическим получением доходов в конкретном налоговом (отчетном) периоде, а направленностью таких расходов на получение дохода, то есть их обусловленностью экономической деятельностью налогоплательщика.

В силу подпункта 15 пункта 1 статьи 264 Налогового кодекса РФ к прочим расходам, связанным с производством и реализацией, относятся расходы налогоплательщика на консультационные и иные аналогичные услуги.

Налогоплательщик вправе в соответствии с подп. 15 п. 1 ст. 264 НК РФ понесенные им расходы на результаты по окончанию исполнения договорных обязательств в виде проектной технической документации и как оказываемые технологические консультационные услуги принять для целей исчисления налога на прибыль в составе прочих расходов, связанных с производством и реализацией, при условии, что эти расходы признаны обоснованными или экономически оправданными, произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

В соответствии с пунктом 2 статьи 257 НК РФ целях главы 25 НК РФ к реконструкции относится переустройство существующих объектов основных средств, связанное с совершенствованием производства и повышением его технико-экономических показателей и осуществляемое по проекту реконструкции основных средств в целях увеличения производственных мощностей, улучшения качества и изменения номенклатуры продукции. При этом расходы по реконструкции основного средства изменяют (увеличивают) его первоначальную стоимость.

В соответствии с положениями статьи 256-258 Налогового кодекса РФ капитальные вложения списываются на затраты посредством начисления амортизации.

Как правильно установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, 16.07.2008 между Обществом и ОАО «Республиканский проектно – изыскательный институт «Якутпроект» (исполнитель) заключен договор № 731 на создание научно – технической продукции (т.3 л.д.5-9).

Согласно договору Общество поручает и оплачивает, а исполнитель выполняет проектные работы по объекту «Реконструкция здания под административно-торговый центр в г.Якутске».

Актом сдачи-приемки научно-технической продукции от 15.07.2009 № 124/08 оформлена передача выполненной научно-технической продукции (эскизного проекта) по объекту «Реконструкция здания под административно-торговый центр в г. Якутске»; общая стоимость работ по договору составила 980 000 руб., в т.ч. НДС 149 491,53 руб. (т.3 л.д.14).

ОАО «Якутпроект» выставлен счет-фактура от 15.07.2009 №160 (т.3 л.д.15), Обществом платежными поручениями от 24.07.2008 № 1183 (т.3 л.д.31) и от 19.12.2008 № 286 (т.3 л.д.30) оплачены проектные работы по договору.

Налоговым органом установлены следующие обстоятельства, предшествовавшие заключению договора   № 731 от 16.07.2008 года.

Обществом в адрес ОАО «Якутпроект» направлено письмо от 12.05.2008 №603/06  (т.3 л.д.16-17)о том, что в целях исполнения распоряжения Президента Республики Саха (Якутия) от 22.10.2007 №488-РП предполагается передача здания ОАО «Медиа-холдинг Якутия» в пользу ОАО «РИК» с просьбой о подготовке технического задания на подготовку проектно – сметной документации на реконструкцию здания ОАО «Медиа-холдинг Якутия» и внесения предложений по стоимости работ по разработке проектно – сметной документации на реконструкцию здания ОАО «Медиа-холдинг Якутия».

Согласно выписки из протокола №10-08 (т.3 л.д.24-25) заседанием Совета директоров Общества от 15.05.2008 рассмотрены вопросы о приобретении у ОАО «Медиа-холдинг Якутия» здания и принято решение предварительно согласовать сделку по приобретению здания ОАО «Медиа-холдинг Якутия», определить цену и иные существенные условия по сделке и вынести повторно на рассмотрение Совета директоров.

14.08.2008 между ОАО «Медиа-холдинг Якутия» и ООО УК «Центр» заключен договор о передаче недвижимого имущества в уставной капитал, согласно которому ОАО «Медиа-холдинг Якутия» в соответствии и во исполнение распоряжения Министерства имущественных отношений РС (Я) от 14.08.2008 №Р-1236, протокола общего собрания Совета директоров ОАО «Медиа-холдинг Якутия» от 21.07.2008 №7, протокола общего собрания учредителей ООО УК «Центр», учредительного договора о создании ООО УК «Центр» от 28.07.2008 передает в уставный капитал ООО УК «Центр» недвижимое имущество: производственное здание, расположенное по адресу: г. Якутск, ул. Орджоникидзе, д. 38 (т.3 л.д.43-44).

14.08.2008 между сторонами подписан акт приема – передачи производственного здания. 28.08.2008 ООО УК «Центр» выдано свидетельство о государственной регистрации права собственности на производственное здание, расположенное по адресу: г.Якутск, ул. Орджоникидзе, д. 38 (т.3 л.д.45).

15.01.2009 между ОАО «Медиа-холдинг Якутия» и ОАО «РИА» заключен договор купли – продажи доли в уставном капитале ООО УК «Центр» №1/2009, согласно которому ОАО «РИК» приобретает у ОАО «Медиа-холдинг Якутия» долю уставного капитала ООО УК «Центр», составляющую 99,99% номинальной стоимости; т.е. с 15.01.2009 Общество является учредителем ООО УК «Центр», доля которого составляет 99,99 процентов (т.3 л.д.69-70).

Общество согласно решению Совета директоров ОАО «РИК», протокола от 02.03.2009 №01-09 (т.3 л.д.26-27), в соответствии с договором от 30.03.2009 №29-01/09 (т.3 л.д.19-22) предоставило ООО УК «Центр» заем в сумме 344 400 000 руб. в целях финансирования проектно – изыскательных работ реконструкции здания под «Деловой и торгово – развлекательный комплекс г.Якутска» под залог здания, находящегося по адресу: г.Якутск, ул. Орджоникидзе, д. 38. (договор залога недвижимого имущества от 30.03.2009 №30-02/09).

Из указанных обстоятельств суд первой инстанции правильно установил, что Общество в 2009 году приняло решение об инвестировании реконструкции объекта, принадлежащего ООО УК «Центр», которое в 2008 намеревалось приобрести в собственность и провести реконструкцию объекта, использовать   в целях извлечения дохода.

Вместе с тем, судом первой инстанции правильно установлено, что материалами дела использование результатов работ ОАО «Якутпроект», выполненных на основании договора от 16.07.2008 №731, в производственной деятельности в целях получения дохода не подтверждается; более того, как видно из материалов дела, в период действия договора  от 16.07.2008 № 731 и до передачи выполненной научно-технической продукции (эскизного проекта) по объекту «Реконструкция здания под административно-торговый центр в г. Якутске» (акт от 15.07.2009 №124/08) Обществу было известно о невозможности реализации намерения о приобретении в собственность объекта и проведение его реконструкции.

Выполненные ОАО «Якутпроект» работы по договору от 16.07.2008 № 731 связаны с реконструкцией здания ОАО Медиа-Холдинг «Якутия»; реконструкция производственного здания ОАО Медиа-Холдинг «Якутия» осуществляется для последующего его использования в качестве административного здания, а также как выставочный, культурно-развлекательный, торговый центр. Т.е. работы, выполненные в соответствии с договором от 16.07.2008 № 731, являются одним из этапов по реконструкции производственного здания ОАО Медиа-Холдинг «Якутия», в силу Федерального закона «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» от 25.02.1999 произведенные расходы по договору от 16.07.2008 № 731, относятся по характеру к капитальным вложениям. Между тем, спорные расходы Общества не могут быть включены в состав расходов, связанных с производством и реализацией, путем начисления амортизации, поскольку в силу пункта 1статьи 256 Налогового кодекса РФ амортизации подлежит имущество, которое находится у налогоплательщика на праве собственности, если иное не предусмотрено НК РФ. Материалами дела установлено, Обществом не отрицается, что объект – производственное здание ОАО Медиа-Холдинг «Якутия» не являлось собственностью Общества.

Апелляционный суд, проверяя выводы суда первой инстанции, предложил обществу еще раз обосновать обоснованность несения спорных затрат.

Помимо уже указанных и проанализированных выше доказательств, обществом были представлены письма между  обществом ОАО «Медиа-Холдинг Якутия», в том числе  №01/427 от 30.04.2008г., №140/04 от 19.02.2008г., №01/184 от 13.02.2008г.

Из материалов дела в их совокупности усматривается, что вплоть до 30.04.2008г у общества были основания полагать, что им будет приобретено спорное здание, однако, после указанной даты никаких свидетельств тому, что такая возможность сохраняется, не имеется. Более того, материалами дела не подтверждается совершение каких-либо действий собственником здания, направленных на реализацию здания обществу.

Согласно ч.1 ст.429 ГК РФ по предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором.

Таким образом, законодательством предусмотрен вид договора, который позволяет закреплять намерения сторон, позволяющий начать осуществление действий, направленных на реализацию планов.

В соответствии со ст.717 ГК РФ если иное не предусмотрено договором подряда, заказчик может в любое время до сдачи ему результата работы отказаться от исполнения договора, уплатив подрядчику часть установленной цены пропорционально части работы, выполненной до получения извещения об отказе заказчика от исполнения договора. Заказчик также обязан возместить подрядчику убытки, причиненные прекращением договора подряда, в пределах разницы между ценой, определенной за всю работу, и частью цены, выплаченной за выполненную работу.

Таким образом, ст.717 ГК РФ предусматривает возможность заказчика отказаться от исполнения договора в случае, если необходимость в соответствующих работах отпала.

Как указано выше, 14.08.2008 между ОАО «Медиа-холдинг Якутия» и ООО УК «Центр» заключен договор о передаче недвижимого имущества в уставной капитал, согласно которому ОАО «Медиа-холдинг Якутия» в соответствии и во исполнение распоряжения Министерства имущественных отношений РС (Я) от 14.08.2008 №Р-1236, протокола общего собрания Совета директоров ОАО «Медиа-холдинг Якутия» от 21.07.2008 №7, протокола общего собрания учредителей ООО УК «Центр», учредительного договора о создании ООО УК «Центр» от 28.07.2008 передает в уставный капитал ООО УК «Центр» недвижимое имущество: производственное здание, расположенное по адресу: г. Якутск, ул. Орджоникидзе, д. 38 (т.3 л.д.43-44).

Согласно договору  №731 от 16.07.2008г. и приложениям к нему начало работ было привязано к оплате аванса. Обществом платежными поручениями от 24.07.2008 № 1183 (т.3 л.д.31) и от 19.12.2008 № 286 (т.3 л.д.30) оплачены проектные работы по договору.

Таким образом, общество 24.07.2008 заплатило аванс в сумме 294 000руб., а основную сумму уплатило 19.12.2008, то есть уже после того, как спорное здание было передано другому лицу. Кроме того, приемка результатов работ была произведена 15.07.2009г., то есть на момент принятия решения о передаче спорного здания другому лицу, значительного объема работ подрядчик выполнить не успел.

Следовательно, общество без подтвержденных надлежащим образом оснований полагало возможным приобретение спорного здания, более того, после того как приобретение здания стало невозможным, не предприняло действий по прекращению договора подряда на выполнение проектных работ.

Доводы общества о том, что данный проект сейчас реализуется через дочернее общество, отклоняются апелляционным судом, так как объективных доказательств этому в материалы дела не представлено, более того, дочернее общество является все-таки самостоятельных юридическим лицом, самостоятельно учитывающим свои доходы и расходы.

При изложенных обстоятельствах апелляционный суд поддерживает выводы суда первой инстанции о том, что у Общества отсутствовали основания для отнесения расходов в размере стоимости проектных работ «Реконструкция здания под административно-торговый центр в г. Якутске» в целях исчисления налогооблагаемой базы по налогу на прибыль организаций за 2009 год; налоговым органом правомерно доначислен налог на прибыль в спорной сумме и начислены пени в порядке статьи 75 НК РФ.

Относительно третьего эпизода апелляционный суд приходит к следующему.

Как правильно указано судом первой инстанции и следует из акта проверки и решения, налоговым органом было установлено, что реализация Обществом векселей ООО «ФСТ-Контракт» по договорам от 05.05.2009 № 05-03-в и от 03.08.2009 № 08-03-в отражена в целях исчисления налога на прибыль организаций по фактической цене продажи векселей, в нарушение пункта 1 статьи 271 НК РФ и пункта 6 статьи 280 НК РФ в доход от выбытия не включена сумма отклонения фактической цены реализации векселей от расчетной цены реализации векселей. Налоговым органом расчетная стоимость реализации векселей определена с использованием ставки рефинансирования Центрального банка РФ, доходность векселей определена с момента реализации до предполагаемого срока погашения векселя, так как до момента реализации организацией начислен дисконт по векселям, срок обращения векселей определен исходя из срока погашения «по предъявлении, но не ранее определенного дня», срок до минимальной даты предъявления векселя к платежу и плюс 365 дней, а также доходность векселей применена на номинальную стоимость векселей.

Как правильно установлено судом первой инстанции, 04.12.2008 между Обществом (учредитель) и ООО «РИК-Финанс» (управляющий) заключен договор доверительного управления № 01/ДУ-1208 счет №1 (т.5 л.д.21-27), согласно которому учредитель передает управляющему на срок до 01.06.2009 в доверительное управление ценные бумаги и деньги, а управляющий обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя.

Дополнительными соглашениями от 31.12.2008 № 1, от 01.04.2009 № 2, от 29.05.2009 № 3 внесены изменения в договор от 04.12.2008 соответственно по вознаграждению управляющего, в акт передачи активов, по сроку заключения договора - до 31.12.2009 года (т.5 л.д.36-37).

05.05.2009 между ООО «РИК-Финанс» (векселедержатель) и ООО «ФСТ-Контракт» (векселедатель) заключен договор о выдаче векселей № 05-02-в, согласно которому в собственность ООО «РИК-Финанс» переходят 5 простых векселей ООО «ФСТ-Контракт» с номинальной стоимостью каждый 30 000 000 руб. по цене 20 000 000 руб. за вексель на общую сумму по договору 100 000 000 руб. (т.5 л.д.105-107);

05.05.2009 составлен акт приема – передачи простых векселей по указанному договору (т.5 л.д.108).

05.05.2009 между ООО «РИК-Финанс» (продавец) и ООО «ФСТ-Контракт» (покупатель) заключен договор о купли – продажи векселей № 05-03-в (т.5 л.д.110-113), согласно которому ООО «ФСТ - Контракт» приобретает 5 собственных простых векселей у ООО «РИК - Финанс» с номинальной стоимостью каждый 30 000 000 руб. по цене 20 690 411 руб. за вексель на общую сумму по договору 103