Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 30.07.2012 по делу n А19-21901/2011. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

описание действий, определенных решением, которые ответчик должен осуществить.

Из приведенных норм права следует, что в решении антимонопольного органа (в том числе, в резолютивной его части) должны быть указаны конкретные действия (бездействие) ответчика по делу, образующие нарушение антимонопольного законодательства.

В соответствии с частью 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.

Согласно пункту 4 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.06.2008 № 30 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства» арбитражным судам следует обратить внимание, что исходя из системного толкования положений статьи 10 ГК РФ и статей 3 и 10 Закона о защите конкуренции для квалификации действий (бездействия) как злоупотребления доминирующим положением достаточно наличия (или угрозы наступления) любого из перечисленных последствий, а именно: недопущения, ограничения, устранения конкуренции или ущемления интересов других лиц.

Также надлежит иметь в виду, что суд или антимонопольный орган вправе признать нарушением антимонопольного законодательства и иные действия (бездействие), кроме установленных частью 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, поскольку приведенный в названной части перечень не является исчерпывающим. При этом, оценивая такие действия (бездействие) как злоупотребление доминирующим положением, следует учитывать положения статьи 10 ГК РФ, части 2 статьи 10, части 1 статьи 13 Закона о защите конкуренции, и, в частности, определять, были совершены данные действия в допустимых пределах осуществления гражданских прав либо ими налагаются на контрагентов неразумные ограничения или ставятся необоснованные условия реализации контрагентами своих прав.

Как уже указывалось, согласно оспариваемому решению, как это установлено его резолютивной частью, обществу, как занимающему доминирующее положение на товарном рынке услуг по передаче электрической энергии по электрическим сетям в границах инженерных сетей хозяйствующего субъекта, вменено нарушение части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, выразившееся в выдаче технических условий заявителям с присоединяемой мощностью энергопринимающих устройств свыше 750 кВА в нарушение требований Правил технологического присоединения, без согласования с системным оператором ОАО «СО ЕЭС», что может иметь своим результатом ущемление интересов как потребителей электроэнергии – физических и юридических лиц в географических границах Бодайбинского района в части снижения надежности и качества электроснабжения, так и ущемления интересов ОАО «Первенец», ООО «Угахан», ОАО «Высочайший», ЗАО «Артель старателей «Витим» в части заключения договоров об осуществлении технологического присоединения к электрическим сетям с нарушением требований Правил технологического присоединения.

Какие-либо иные действия (бездействие) ЗАО «Витимэнерго» нарушающими требования части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции антимонопольным органом не признавались.

Учитывая изложенное, приведенные антимонопольным органом и ОАО «СО ЕЭС» в апелляционных жалобах дополнительные основания для признания ЗАО «Витимэнерго» нарушившим требования части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции о выдаче технических условий заявителям с присоединяемой мощностью энергопринимающих устройств свыше 750 кВА в отсутствие технической возможности технологического присоединения  не могут быть приняты во внимание, как не относящиеся к предмету спора.

Следовательно, при установлении соответствия оспариваемых решения и предписания закону или иному нормативному правовому акту, доказыванию подлежат только факты, свидетельствующие о том, что:

– общество занимает доминирующее положение на товарном рынке услуг по передаче электрической энергии по электрическим сетям в границах инженерных сетей хозяйствующего субъекта;

– общество выдало технические условия заявителям с присоединяемой мощностью энергопринимающих устройств свыше 750 кВА в нарушение требований Правил технологического присоединения, без согласования с системным оператором ОАО «СО ЕЭС», чем вышло за допустимые пределы осуществления гражданских прав и наложило на них и (или) на потребителей электроэнергии – физических и юридических лиц в географических границах Бодайбинского района и (или) на иных лиц неразумные ограничения или поставило указанных лиц в необоснованные условия реализации своих прав.

Относительно вмененного обществу нарушения (как оно указано в оспариваемом им решении) суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

В силу статьи 5 Закона о защите конкуренции доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам. Доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта (за исключением финансовой организации), в том числе, если доля которого на рынке определенного товара превышает пятьдесят процентов, если только при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства или при осуществлении государственного контроля за экономической концентрацией не будет установлено, что, несмотря на превышение указанной величины, положение хозяйствующего субъекта на товарном рынке не является доминирующим.

Как установлено судом первой инстанции, согласно материалам дела на основании приказа Иркутского УФАС России от 02 апреля 2003 года № 2-р ЗАО «Витимэнерго» внесено в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке определенного товара долю более 35% на товарном рынке услуг по передаче электрической энергии по электрическим сетям в географических границах Бодайбинского района с долей более 65%.

Услуги по передаче электрической и тепловой энергии в силу статьи 4 Федерального закона от 17 августа 1995 года № 147-ФЗ «О естественных монополиях» отнесены к сфере деятельности субъектов естественных монополий.

Таким образом, положение ЗАО «Витимэнерго» на товарном рынке услуг по передаче электрической энергии по электрическим сетям в географических границах Бодайбинского района является доминирующим.

Судом первой инстанции установлено и подтверждено материалами дела, что ЗАО «Витимэнерго» были выданы технические условия следующим заявителям с присоединяемой мощностью энергопринимающих устройств свыше 750 кВА:

– ЗАО «Артель старателей «Витим» по трем объектам суммарной присоединяемой мощностью 4727 кВт при максимальной единовременной нагрузке 2662 кВт (технические условия от 06.07.2010 № 507-10);

– ЗАО «Севзото» на 5182 кВт присоединяемой мощности при максимальной единовременной нагрузке 2452 кВт (технические условия от 01.12.2010 № 548-10);

– ООО «Угахан» на 2010 кВт присоединенной мощности при максимальной единовременной нагрузке в 1255 кВт (технические условия от 08.12.2010 № 550-10);

– ОАО «Высочайший» на 16000 кВт присоединенной мощности при максимальной единовременной нагрузке 14200 кВт (технические условия от 29.11.2010 № 546-10).

Кроме того, ЗАО «Витимэнерго» выданы технические условия ОАО «Первенец» от 22.10.2010 № 541-10 от 1500 кВт в рамках увеличения мощности по подключенному ранее объекту (ранее выданы технические условия № 163-07 от 29.06.2007).

Правила технологического присоединения определяют порядок технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям, регламентируют процедуру присоединения энергопринимающих устройств к электрическим сетям сетевой организации, определяют существенные условия договора об осуществлении технологического присоединения к электрическим сетям, устанавливают требования к выдаче технических условий, в том числе индивидуальных, для присоединения к электрическим сетям, критерии наличия (отсутствия) технической возможности технологического присоединения и особенности технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей посредством перераспределения максимальной мощности между юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями (пункт 1).

Сетевая организация обязана выполнить в отношении любого обратившегося к ней лица мероприятия по технологическому присоединению при условии соблюдения им настоящих Правил и наличии технической возможности технологического присоединения (пункт 3).

Технологическое присоединение осуществляется на основании договора, заключаемого между сетевой организацией и юридическим или физическим лицом, в сроки, установленные настоящими Правилами. Заключение договора является обязательным для сетевой организации (пункт 6).

Для заключения договора заявитель направляет заявку в сетевую организацию, объекты электросетевого хозяйства которой расположены на наименьшем расстоянии от границ участка заявителя (пункт 8).

Сетевая организация направляет заявителю для подписания заполненный и подписанный ею проект договора в 2 экземплярах и технические условия как неотъемлемое приложение к договору в течение 30 дней со дня получения заявки, а при присоединении по индивидуальному проекту - со дня утверждения размера платы за технологическое присоединение уполномоченным органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов

При сложном характере технологического присоединения (при присоединении объектов по производству электрической энергии, максимальная мощность которых превышает 5 МВт, или энергопринимающих устройств, присоединяемая мощность которых превышает 750 кВА) указанный срок по инициативе сетевой организации может быть увеличен на срок согласования технических условий с системным оператором. В этом случае заявитель уведомляется об увеличении срока и дате его завершения. При этом сетевая организация направляет заявителю для подписания заполненный и подписанный ею проект договора в 2 экземплярах и технические условия как неотъемлемое приложение к договору, согласованные с системным оператором, не позднее 3 рабочих дней со дня их согласования с системным оператором.

Заявитель подписывает оба экземпляра проекта договора в течение 30 дней с даты получения подписанного сетевой организацией проекта договора и направляет в указанный срок 1 экземпляр сетевой организации с приложением к нему документов, подтверждающих полномочия лица, подписавшего такой договор.

В случае несогласия с представленным сетевой организацией проектом договора и (или) несоответствия его настоящим Правилам заявитель вправе в течение 30 дней со дня получения подписанного сетевой организацией проекта договора и технических условий направить сетевой организации мотивированный отказ от подписания проекта договора с предложением об изменении представленного проекта договора и требованием о приведении его в соответствие с настоящими Правилами.

Указанный мотивированный отказ направляется заявителем в сетевую организацию заказным письмом с уведомлением о вручении.

В случае направления заявителем в течение 30 дней после получения от сетевой организации проекта договора мотивированного отказа от подписания этого проекта договора с требованием о приведении его в соответствие с настоящими Правилами сетевая организация обязана привести проект договора в соответствие с настоящими Правилами в течение 5 рабочих дней с даты получения такого требования и представить заявителю новую редакцию проекта договора для подписания, а также технические условия как неотъемлемое приложение к договору.

Договор считается заключенным с даты поступления подписанного заявителем экземпляра договора в сетевую организацию (пункт 15).

В целях подготовки технических условий сетевая организация в течение 5 рабочих дней с даты получения заявки направляет ее копию на рассмотрение системному оператору (за исключением заявок, поданных заявителями, указанными в пунктах 12.1 – 14 и 34 настоящих Правил)

Системный оператор в течение 15 дней с даты получения проекта технических условий от сетевой организации рассматривает заявки и согласовывает технические условия на технологическое присоединение в отношении генераторов, установленная мощность которых превышает 5 МВт, и энергопринимающих устройств, присоединяемая мощность которых превышает 750 кВА (пункт 21).

В силу указанных норм суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что ЗАО «Витимэнерго» в нарушение требований установленных Правилами технологического присоединения не согласовало вышеперечисленные технические условия с системным оператором ОАО «СО «ЕЭС». Данные технические условия поступили от ЗАО «Витимэнерго в Иркутское РДУ в электронном виде только 07.02.2011.

Однако, с учетом вышеизложенных обстоятельств, правильным является и вывод суда первой инстанции, что сам по себе факт выдачи ЗАО «Витимэнерго» спорных технических условий без согласования с ОАО «СО «ЕЭС», не свидетельствует о злоупотреблении обществом доминирующим положением.

Данное нарушение допущено обществом в процессе исполнения обязанности по подготовке проектов договоров и выдачи технических условий, установленных Правилами технологического присоединения.

Действия ЗАО «Витимэнерго» в этой части не могут быть признаны как нарушающие антимонопольное законодательство, поскольку совершены в интересах организаций получающих технические условия.

Следовательно, в рассматриваемом случае, эти нарушения относятся к нарушениям в области энергетики, но не антимонопольного законодательства, то есть относится к нарушениям правил технологического присоединения к электрическим сетям, выразившимся в несоответствии предлагаемых потребителю для заключения проекта договора об осуществлении технологического присоединения к объектам электросетевого хозяйства и (или) технических условий (если получение технических условий требуется в соответствии с законодательством Российской Федерации) правилам, обязательным для сторон при заключении и исполнении соответствующих договоров, и (или) правилам определения и предоставления технических условий в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Данный вывод суда апелляционной инстанции также подтвержден законодателем в статье 9.21 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, введенной в действие Федеральным законом от 06.12.2011 № 403-ФЗ.

В силу пункта15